Правовая доктрина нормативно правовой акт. Религиозные памятники (древние религиозные тексты). Правовая доктрина как источник права в истории различных правовых систем мира

Понятие правовой доктрины

Определение 1

Правовая доктрина – это гармоничная и целостная система принципов, взглядов, концепций, идей, представлений и моральных норм права, обусловленная духовным и интеллектуальным развитием, политико-правовой культурой и моральными принципами общества.

Данное явление получило свое распространение еще в древнем Риме, где мнения таких юристов как Папиниан, Гай, Павел, Ульпиан и Модестин были признаны обязательными для судей. Начиная с императора Августа работы, данных авторов получили о значение jus respondendi, то есть судья при вынесении решения мог сослаться на мнение одного из вышеуказанных юристов.

В дальнейшем данное явление не получило своего развития в качестве самостоятельного источника права.

Современные правовые системы, за некоторым исключением, не содержат правил о применении доктрины в качестве источника. Примером может служить Швейцария, в гражданском праве которой предусмотрена возможность в случае возникновения пробела в праве ссылаться на мнения авторитетных ученых-юристов.

Иначе обстоит дело в мусульманской системе права, где труды видных ученых правоведов всегда были и до сих пор остаются обычным источником права, на который всегда может сослаться суд.

Определение 2

Правовая доктрина, в том числе, представляет из себя систему господствующих в обществе представлений и воззрений о праве, с помощью нее возможно творческое преобразование всех частей правовой системы: правосознания, правотворчества, правореализации и позитивного права.

Правовая доктрина в России

В России существуют такие нормативно-правовые акты как военная и экологическая доктрина, доктрина об информационной безопасности, которые не имеют ничего общего с мнением авторитетных ученых-юристов, так как носят нормативный характер. В то же время место данных нормативных актов в общей иерархии законов страны строго не установлено и, фактически, остается неясным.

Гражданский, Семейный, Арбитражно-процессуальный Кодексы признают, что нормы иностранного права определяются при помощи их официального толкования доктриной соответствующего иностранного государства.

В статье 38 Статута Международного Суда источником права, который может применять Международный Суд, является доктрина, то есть мнение наиболее квалифицированных юристов в сфере публичного права.

Другими словами, в такой ситуации российским правом признаётся правовая доктрина как источник международного права.

Так или иначе, остается неопределённым место правовой доктрины в единой системе источников российского права. Правовая доктрина играет важную роль и может косвенно признаваться в качестве источника права только в силу её фактического признания при создании и формально-юридическом закреплении в законах таких явлений как:

принцип права;
юридическая дефиниция;
толкование норм права Высшей судебной инстанцией;
порядок разрешения коллизий;
способы оформления юридических документов;
юридические презумпции.

Классификация правовых доктрин

Правовые доктрины могут быть классифицированы в соответствии с:

формой выражения – быть письменными и неписьменными;
отношением к религии – являться религиозными и светскими;
сферой применения – доктрины международные и национальные;
способом санкционирования – обязательные для исполнения и рекомендуемые;
содержанием – копирующие иные правовые источники или носящие самостоятельное юридическое значение;

Применение в юридической практике правовых доктрин может быть обусловлено такими обстоятельствами как:

пробелы, противоречия, неопределённость в позитивном праве;
общее принятие доктринальных взглядов сообществом юристов;
авторитетность и духовно-культурное основание правовой доктрины.

Глава 1. Правовая доктрина как источник права: понятие, виды, генезис.

1.1. Понятие правовой доктрины.

1.2. Место правовой доктрины в системе источников права.

1.3. Генезис правовой доктрины.

Глава 2. Правовая доктрина как источник права в истории правовых систем мира.

2.1. Правовая доктрина как источник права в истории римского права.

2.2. Правовая доктрина как источник права в истории английского права.

2.3. История мусульманской правовой доктрины.

Глава 3. Правовая доктрина как источник права в истории России.

3.1. Духовно-нравственные и исторические факторы становления правовой доктрины в России (VI - XVI вв.).

3.2. Эволюция правовой доктрины в России в XVI - XX вв.

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Правовая доктрина как источник права: историко-теоретические вопросы»

Переживаемый Россией период развития характеризуется духовным кризисом - потерей смысла и ценностей исторического бытия общества в условиях борьбы различных идеологических течений (либеральных, социал-демократических, социалистических, национал-социалистических, евразийских, православных и других) и продолжающихся социально-экономических реформ. Пророческими оказались мысли русского философа И.А. Ильина о том, что «историческое время, выпавшее нам на долю, исполнено великого и глубокого значения: это эпоха крушения, подводящего итоги большому историческому периоду; это время испытания: совершается как бы некий исторический и духовный смотр, жизненная ревизия человеческих духовных сил, укладов и путей»1.

Духовные искания русского народа, предопределяющие сохранение Россией своей государственности, стабильности и устойчивости в общественной жизни, достижений культуры, исторического опыта для последующих поколений, с необходимостью обусловливают проведение исследований духовно-нравственных оснований русской цивилизаций, в том числе правового сознания и правовой культуры.

В юридической науке до сих пор не уделено пристального внимания сущности и значению доктринальных, научных представлений о праве в рамках духовной жизни России и правосознания общества. Вместе с тем, правовая доктрина как система господствующих в обществе представлений о праве способна не только отражать юридическую действительность, но и творчески преобразовывать все части правовой системы общества - правосознание, правотворчество, правореализацию и позитивное право.

Деидеологизация научного знания, развернувшаяся в России с конца 80-х годов прошлого столетия, наряду со стремлением к объективности, беспристрастности в исследовании человека и общества привела к падению научного интереса в области науки и идеологии, забвению роли духовной жизни общества. Кроме того, в правовой науке не проведено историческое и сравнительное исследование правовой доктрины как источника права в истории правовых систем мира и России.

Наконец, необходимость познания природы правовой доктрины определяется формально-юридическими причинами. Во-первых, в России

1 Ильин, И.А. Кризис безбожия / И.А. Ильин. - М.: «Даръ», 2005. С. 3. продолжаются споры учёных относительно понятия и системы источников права. Более того, споры усугубляются тем, что до сих пор не принят федеральный закон «Об источниках права», который бы установил виды и иерархию источников права в России, в том числе определил роль правовой доктрины в правовой системе

Во-вторых, в России среди принимаемых государством нормативно-правовых актов появились Доктрины (Военная Доктрина, Экологическая Доктрина, Доктрина информационной безопасности и др.), место которых в иерархии источников права не устанавливается позитивным правом.

В-третьих, согласно статьям 1191 Гражданского Кодекса РФ, 116 Семейного Кодекса РФ 1995 г., 14 Арбитражно-процессуального Кодекса РФ 2002 г. содержание норм иностранного права, регулирующего отношения с иностранным элементом устанавливается в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Статья 38 Статута Международного Суда Организации Объединённых Нации к источникам права, которые применяет Международный Суд, относит доктрины наиболее квалифицированных специалистов в области публичного права. Иными словами, российское право признаёт правовую доктрину источником международного частного, процессуального и международного публичного права.

В-четвёртых, остается неопределённым значение и место правовой доктрины в системе источников российского права в условиях её фактического применения правотворческими и правоприменительными органами.

В силу названных обстоятельств в настоящем диссертационном исследовании предпринимается попытка изучения природы и истории правовой доктрины как источника права в Древнем Риме, Англии, мусульманских государствах и России.

Объектом исследования выступает система общественных отношений, связанных с возникновением и эволюцией правовой доктрины как источника права в Древнем Риме, Англии, мусульманской правовой семье и России.

Предметом исследования являются теоретические представления о закономерностях возникновения, развития и функционирования правовой доктрины как источника права в Древнем Риме, Англии, мусульманской правовой семье и России.

2 Статут Международного суда ООН 1945 // Международное публичное право. Сборник документов. Том 1. М., 1996. С. 13-14.

Цель диссертационной работы состоит в изучении сущности и истории правовой доктрины как источника права в Древнем Риме, Англии, мусульманских государствах и России.

Данная цель обусловила постановку и решения следующих задач диссертации:

Изучение подходов к пониманию правовой доктрины, её функций и соотношения со смежными категориями (правовой наукой, правовой идеологией, правом юристов и т.д.);

Познание природы правовой доктрины как источника права, места авторитетных работ знатоков права в системе источников права, их достоинств и недостатков по отношению к другим источникам права;

Исследование видов и форм выражения правовой доктрины;

Изучение причин возникновения правовой доктрины и её значения в правовой системе общества;

Познание процесса формирования правовой доктрины как источника права и её соотношения с другими источниками права;

Исследование значения правовой доктрины в истории римского права;

Изучение роли правовой доктрины как источника права в истории Англии;

Исследование истории мусульманской правовой доктрины;

Изучение духовно-нравственных предпосылок зарождения российской правовой доктрины в VI - XVI вв.;

Познание истории возникновения и развития правовой доктрины в России в XVI-XX вв.

Степень разработанности темы. Тема диссертационного исследования является одной из самых неразработанных в отечественной правовой науке. По обозначенной теме отсутствуют специальные монографические исследования.

Методологической основой диссертационного сочинения является диалектический подход к познанию возникновения и исторического развития правовой доктрины как источника права, предполагающий борьбу противоположных начал общественного бытия, закономерный характер исторических событий и явлений.

Научный инструментарий работы строился на принципах объективности, историзма и плюрализма познания истории правовой доктрины.

Кроме того, в работе использовались общенаучные методы познания -общелогические методы, системный и функциональный для изучения места правовой доктрины в правовой системе общества, воздействия юридической доктрины на общественные отношения и правосознание, правообразование, правореализацию и позитивное право. В работе применялся генетический (исторический) метод исследования относительно условий и причин возникновения правовой доктрины в истории правовых систем общества.

Среди специальных, характерных для юриспруденции, методов в исследовании применялись: историко-правовой метод, направленный на изучение первоисточников по истории правовой доктрины, эволюции работ знатоков права в истории различных государств мира; сравнительно-правовой, связанный с сопоставлением правовых доктрин Древнего Рима, Англии, мусульманских государств и России, выявлением в них общего и особенного; формально-юридический, предполагающий анализ и оценку источников права.

Теоретическую основу работы составили работы отечественных и зарубежных теоретиков и философов государства и права: С.С. Алексеева, B.C. Нерсесянца, В.Н. Синюкова, И.А. Ильина, Н.А. Бердяева, А.П. Семитко, Н.М. Коркунова, П.Г. Виноградова, A.M. Величко, Б.Н. Чичерина, В.В. Сорокина, Р.В. Насырова, Е.А. Лукашевой, Г. Пухты, Р. Иеринга, Р. Давида, X. Кетца, К. Цвайгерта, А.И. Саидова, М.Н. Марченко, С.Е. Десницкого, В.М. Хвостова, Л.И. Петражицкого, Н.Н Алексеева, С.В. Бошно, Д.А. Керимова, А.И. Ковлера, С.А. Дробышевского, В.М. Шафирова, В.И. Леушина, В.В. Пономаревой, И.Д. Мишиной, Н.Н. Тарасова, О.И. Цыбулевской, В.Д. Перевалова, А.С. Шабурова, И.Л. Солоневича, Дж. Г. Бермана, Р. Уолкера, Л.Р. Сюкияйнена, В.Е. Чиркина, Т.В. Губаевой, В.М. Сырых, Г.Л. Харта, А.Ф. Черданцева, М.С. Хайдаровой, И.Ю. Богдановской и др.

Историко-правовая основа работы включает в себя произведения зарубежных и отечественных историков и правоведов: С.В. Юшкова, О.А. Чистякова, Б.А. Грекова, Б.А. Рыбакова, В.В. Кожинова, Л.Н. Гумилёва, В.О. Ключевского, С.Ф. Платонова, Н.И. Костомарова, Н.М. Карамзина, В.М. Хвостова, М.Ф. Владимирского-Буданова, З.М. Черниловского, В.А. Томсинова, И.А. Исаева, Н.М. Золотухиной, И.А. Покровского, Н.М. Боголепова, И. Пухан, М. Поленак-Акимовской, Р. Иеринга, Д.В. Дождева, И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского, Е.А. Скрипилёва, Э. Дженкса, Р. Кросса, М.И Садагдара, Р. Шарля, Л. Массэ, Э. Аннерса и других.

Нормативно-правовую основу исследования составили Конституция Российской Федерации, федеральные законы, подзаконные акты России, нормативно-правовые акты зарубежных государств.

Эмпирической основой диссертационной работы выступают первоисточники по истории правовой доктрины Древнего Рима, Англии, мусульманского права и России: «Институции» римского юриста Гая, Дигесты византийского императора Юстиниана; Трактат Ранульфа Гленвилла «О законах и обычаях Англии», «Законы и обычаи Англии», «Записные книжки» Генри Бректона, «Институции» Эдварда Кока, «Комментарии к английским законам» Уильяма Блэкстона; священная книга мусульман Коран, сунны пророка Муххамеда; Книга Белеса, народные былины, «Слово о законе и благодати» митрополита Илариона, «Слово о полку Игореве», Русская Правда, Судебник 1550 г., Соборное Уложение 1649 г., Свод законов Российской империи, декреты советской власти о суде, произведения С.Е. Десницкого, А.П. Куницына, М.М. Сперанского и др. Кроме того, в работе использовались материалы международной, зарубежной конституционной и общей судебной практики по применению положений доктринальных трудов юристов в конкретных юридических спорах. В диссертационном исследовании анализировались правовые обычаи различных стран мира, отражённые в доктринальных произведениях и народном правосознании (пословицах и поговорках, народном эпосе).

Научная новизна исследования заключается в следующем:

Сформулировано определение категории «правовая доктрина как источника права»;

Обосновывается роль и место правовой доктрины в системе источников права;

Раскрывается эволюция правовой доктрины как источника права применительно к различным правовым системам мира;

Впервые введены в научный оборот труды ряда зарубежных авторов, признанные источниками права («О законах и обычаях Англии» Ранульфа Гленвилла, «Законы и обычаи Англии», «Записные Книжки» Генри Бректона, «Отчёты» Эдварда Кока);

В диссертации использованы исторический и сравнительно-правовой методы для изучения природы правовой доктрины, а также сочетание методов научной традиции и творческого новаторства;

Обоснован механизм действия правовой доктрины в процессе правового регулирования;

Раскрыта предопределённость характера правовой доктрины духовными традициями общества;

Изучены регулятивные возможности правовой доктрины в вопросах защиты прав человека и гуманизации общественной жизни.

В ходе исследования аргументируются и выносятся на защиту следующие положения:

1. По своей юридической природе правовая доктрина в рациональной форме отражает правовую действительность и обладает регулятивными возможностями - по идеологическому, воспитательному воздействию на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Воплощением регулятивной функции правовой доктрины является то, что последняя является источником права и выступает формой выражения и закрепления правовых норм.

2. Правовая доктрина - это система идей о праве, выражающих определённые социальные интересы и определяющих содержание и функционирование правовой системы и непосредственно воздействующих на волю и сознание субъектов права, признаваемых в качестве обязательных официально государством путём ссылки на труды авторитетных знатоков права в нормативно-правовых актах или юридической практикой в силу их авторитета и общепринятости.

3. Правовая доктрина выступает объективированным источником права во всех правовых системах мира в силу следующих причин. Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности неписаной доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права. Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе. В-третьих, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике.

4. Правовая доктрина выступает первичным источником права и преобладает по юридической силе по отношению к другим источникам права. Формирование правовой доктрины как правовой доктрины носит интеллектуально-волевой, целенаправленный характер в течение длительного времени в результате приобретения научными исследованиями качеств общепринятости в обществе и профессиональной среде юристов и применении её при регулировании общественных отношений. В современной России правовая доктрина является источником права в силу её фактического признания как общепринятой и авторитетной при создании и реализации права, а также формально-юридического закрепления как источника права международного частного и публичного права.

5. Способами выражения правовой доктрины выступают принципы права, юридические дефиниции, доктринальное толкование норм права, юридические конструкции, правила разрешения юридических коллизий, правовые аксиомы, презумпции, сентенции, правила составления и оформления юридических актов, правовые догмы, правовые преюдиции, правовые позиции.

6. Правовые доктрины в диссертации можно классифицировать на: по форме выражения - письменные и неписьменные; по отношению к религии -религиозные и светские; по сфере действия - международные и национальные; в зависимости от способа санкционирования - обязательные и рекомендательные; по содержанию - воспроизводящие другие источники права и непосредственные, имеющие самостоятельное юридическое значение; в зависимости от круга создателей - персонифицированные и коллективные; по распространению - универсальные и частные; формам внешнего проявления -проекты нормативно-правовых актов, заключения по вопросам толкования и применения права в конкретных случаях, труды учёных, признанных обязательными государством при разрешении юридических споров.

7. Способами санкционирования правовой доктрины выступают: придание произведениям юристов обязательности в нормативно-правовых актах; ссылка на доктринальные произведения юристов при принятии решения по конкретному юридическому делу судебными органами и другими органами применения права; включение правовой доктрины в текст нормативно-правового акта. Отсутствие государственного одобрения правовой доктрины не означает её невозможности фактического действия как источника права.

8. Свойствами правовой доктрины как источника права являются достоверность, обоснованность, общепринятость, гибкость, доступность для субъектов права и правоприменителей, авторитетность, добровольность действия, индивидуальность, прогностические и регулятивные качества. Правовая доктрина обладает рядом недостатков - абстрактность и обобщённость языка, опасность отражения правовой доктриной узкосоциальных интересов и корпоративных притязаний, рационализмом и возможными ошибками в осмыслении права.

9. От других источников права правовую доктрину можно отграничить по следующим критериям: по форме выражения правовая доктрина выступает неписаным источником права, тогда как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор имеют письменное выражение; создателями правовой доктрины выступают лица, сведущие в праве, знатоки права, в то время как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор, юридический прецедент, судебная практика формируются органами государственной власти, а правовой обычай складывается в фактической жизни всего общества; правовой доктрине присущ абстрактный, общий характер в отличие от казуистичности, конкретности судебной практики, правового прецедента и правового обычая; правовая доктрина, как и правовой обычай, реализуется субъектами права добровольно, на основе убеждения в авторитетности, общепринятое™ доктринальных положений, тогда как иные источники права соблюдаются преимущественно под угрозой применения мер государственного принуждения; правовая доктрина складывается целенаправленно корпорацией юристов, а правовой обычай формируется стихийно обществом; процесс создания правовой доктрины носит длительный характер и не подчиняется процессуальным правилам; правовая доктрина отличается своеобразными способами приобретения общеобязательности - признанием государством в нормативно-правовых актах обязательности определённых идей или работ юристов, применение судебными органами трудов знатоков права в качестве правовой основы дела при принятии решений, фактическом действии правовой доктрины в силу её соблюдения субъектами права.

10. Правовая доктрина впервые как официальный источник права оформилась в Древнем Риме в силу необходимости устранения противоречий, неопределённости правовых норм, пробелов в позитивном праве, познании, обработки и издании обычаев и законов Рима, а также обеспечении защиты порядка в общественной жизни путём соблюдения в правоприменительном процессе соответствующих формальных и ритуальных правил, неизвестных субъектам права.

11. Изучение истории различных правовых систем мира позволяют сформулировать универсальные закономерности возникновения и эволюции правовой доктрины. Во-первых, признание государством или фактическое действие правовой доктрины как источника права во всех странах мира, связано с тем фактом, что вне корпуса профессиональных юристов право теряет свое социальное значение, духовный смысл, поскольку не имеет оправдания со стороны правоведов, и лишено механизмов создания, устранения противоречий, пробелов, толкования и реализации. Во-вторых, укоренённость правовой доктрины в духовности народа, выражающаяся в том, что познание права было уделом жрецов, старейшин, получавших от верховных богов наряду с откровением, божественной истиной правду - право - вечный и непреложный порядок мироздания, а юридическая профессия имела священный идеал -служение божественным высшим началам - религии, нравственности народа, обеспечению единства, порядка и предсказуемости общественной жизни. В-третьих, автономность корпуса юристов по отношению к государственной власти с необходимостью влечет за собой признание правовой доктрины в качестве источника права обществом, а впоследствии государством. Напротив, подчинение корпорации правоведов государству, вмешательство власти в организацию и деятельность юридических сообществ обусловливает падение авторитета, роли правовой доктрины в системе источников права, порождает кризис творчества, парализует прогностические и регулятивные возможности правовой доктрины.

12. Отечественная правовая доктрина несёт в себе духовно-нравственные начала и образы, возникшие в эпоху становления русского народа и государственности - V - VII вв. - идеал народной правды-прави - вечного и божественного закона, определяющего мироздание и смысл жизни русского человека, соборности, державности, единства права, религии и нравственности, приоритет православных идеалов Добра, Любви и Красоты. Исторические данные и сравнение русской правовой культуры и правовой культуры западных государств позволяют утверждать самобытность, оригинальность права, правовой доктрины России как государства, в котором не отрицаются юридические ценности, а превозносятся духовно-нравственные основания права как правды, а не юридического закона. Институциональный статус правовая доктрина приобрела в России во второй половине XVIII в. в связи с европейскими по духу реформами и учреждением Московского университета в 1755 г. и появлением первых учёных-юристов. В течение столетия русская правовая доктрина отличалась не оригинальностью мысли, а заимствованием европейских правовых ценностей, отрывом от практической жизни, общим и абстрактным теоретизированием и как следствие бессмысленностью для права Российской империи. Лишь во второй половине XIX века зарождается самобытная юридическая мысль, не уступающая европейской правовой культуре, и занимающаяся поиском духовных доминант русского права и правовой культуры.

13. Правовая доктрина в России фактически сложилась в XVI веке в практике деятельности русских судов, приказов при применении русского права, систематизации права Руси и его творческой разработки, что предопределило её прагматический характер, понятность и доступность юридического языка и следование нравственным и православным идеалам при создании и реализации права. Своеобразие правовой доктрины России в данный исторически период нашло отражение в её религиозном духе и исторической самобытности, поскольку Россия не восприняла достижений римского права.

14. Действие правовой доктрины в юридической практике связано с наличием следующих обстоятельств:

Возникновение пробелов, противоречий, неопределённости в позитивном праве;

Общепринятостью доктринальных взглядов в корпорации юристов и обществе;

Теоретическая значимость работы заключается в установлении сущности, функций, видов, форм и места правовой доктрины как источника права, истории развития правовой доктрины как источника права в Древнем Риме, Англии, мусульманских государствах и России. Полученные результаты могут использоваться при преподавании учебных дисциплин «Теория права и государства», «История права и государства зарубежных стран», «История отечественного права и государства», «Истории политических и правовых учений», «Истории римского права», специальных курсов «Источники права», «Мусульманское право», «Правовые системы мира» и др.

Практическая значимость диссертации состоит в том, что конкретные предложения работы могут использоваться в правотворчестве в аспекте разработки федерального закона «Об источниках права», участия учёных в качестве экспертов в процессе создания, изменения и отмены норм права различными органами государственной власти.

В рамках правоприменительной деятельности результаты проведённого исследования предполагают практическую необходимость в разрешении юридических дел с учётом общепринятых и авторитетных научных взглядов о праве, в особенности в ситуациях юридических коллизий, пробелов в позитивном праве, проблем определения применимого права и неопределённости смысла норм права.

Апробация результатов исследования. Работа выполнена и обсуждена на кафедре теории и истории государства и права юридического факультета Алтайского государственного университета. Основные положения диссертационной работы докладывались на научно-практических конференциях: II Всероссийской студенческой научно-практической конференции «Эволюция российского права» (Уральская государственная юридическая академия, 2-23 апреля 2004 г.), Всероссийской научной конференции «Стабильность и динамизм общественных отношений в Российской Федерации: правовые аспекты» (Алтайский государственный университет, 23-24 сентября 2004 г.), межрегиональной научной студенческой конференции по правоведению «Трибуна молодого учёного» (юридический институт Томского государственного университета, 30 марта - 1 апреля 2005 г.), III Всероссийской студенческой научно-практической конференции «Эволюция российского права» (Уральская государственная юридическая академия, 19-20 апреля 2005 г.), Всероссийской научной конференции «Правовые проблемы укрепления российской государственности» (юридический институт Томского государственного универистета, 25-27 января 2006 г.), Всеросийской научно-практической конференции «Право и государство: приоритеты XXI века» (Алтайский госудасртвенный универистет, 29-30 сентября 2006г.), межрегиональной научно-практической конференции студентов и аспирантов «Актуальные проблемы современной российской правовой науки» (юридический факультет Сибирского университета потребительской кооперации, 30 ноября - 1 декабря 2006 г.), III Общероссийской научно-практической интернет-конференции «Современные вопросы государства, права, юридического образования» (Тамбовский государственный университет им Г.Д. Державина, 22 декабря 2006 г.), XLV международной научной студенческой конференции «Студент и научно-технический прогресс» (Сибирская академия государственной службы, 10-12 апреля 2007 г.). Полученные в ходе исследования результаты были опубликованы в 11 сборниках научных работ и тезисов докладов.

Материалы настоящего исследования использовались в преподавании курса «Теории государства и права», «Истории политических и правовых учений» на юридическом факультете Алтайского государственного университета.

Структура работы в соответствии с целью и задачами исследования включает введение, три главы, заключение и библиографический список.

Заключение диссертации по теме «Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве», Васильев, Антон Александрович

Заключение

По итогам исследования сущности и истории правовой доктрины как источника права можно сформулировать следующие выводы.

1. Правовая доктрина понимается в трёх значениях: а) науки о праве; б) учений о праве мыслителей прошлого и современности; в) системы господствующих в обществе юридических взглядов, приобретающих общеобязательность.

2. Правовая доктрина как составная часть правосознания обладает не только рефлексивной, прогностической, но и регулятивной функцией, воздействуя непосредственной на волю и сознание человека в целях упорядочения его поведение.

3. Правовая доктрина как источник права характеризуется следующими признаками: а) системностью; б) рациональностью; в) отражением правовой реальности; г) формированием учёными в процессе познания создания и реализации права; д) письменной и устной формами выражения; е) возникновением вследствие необходимости осмысления права и обеспечения эффективного правового регулирования общественных отношений; ж) действием в качестве источника права фактически или в силу государственного санкционирования; з) авторитетностью, аргументированностью и принятием положений правовой доктрины обществом и юридическим сословием.

4. Приобретение правовой доктриной статуса источника права обусловлено пробелами в позитивном праве, коллизиями правовых норм, неопределенностью двусмысленностью права, предполагающими особую, творческую интеллектуальную работу по установлению применимых правил поведения. Кроме того, возникновение и действие права с непреложной необходимостью вызывают к жизни корпорацию лиц, профессионально занимающихся познанием права, поиском справедливых и общепринятых способов разрешения юридических споров. Не случайно, ряд исследователей относит юриспруденцию к одной их профессий и отраслей научного знания наряду со жрецами, врачами, воинами, земледельцами, животноводами. На основе исторических данных учёные доказывают появление юристов впервые не в Древнем Риме, а в более ранних цивилизациях - Шумера, Аккада.

5. Правовая доктрина как источник права представляет собой систему общепринятых и авторитетных юридических представлений, признанных господствующими государством и воздействующих на волю и сознание субъектов права в целях упорядочения общественных отношений.

6. Формами выражения правовой доктрины выступают - принципы права, научное толкование правовых норм, дефиниции юридических понятий, юридические конструкции, правила разрешения юридических коллизий, правила и приёмы составления и оформления юридических актов, правовые аксиомы, презумпции.

7. Правовые доктрины могут быть классифицированы на следующие группы: по отношению к религии - религиозные и светские; по форме выражения - писаные и неписаные; в зависимости от круга создателей -персонифицированные и коллективные; в зависимости от юридического значения - обязательные и рекомендательные; по содержанию -воспроизводящие другие источники права и имеющие самостоятельное регулятивное значение; в зависимости от сферы распространения -универсальные и частные; по форме проявления - проекты нормативно-правовых актов, экспертные заключения по поводу толкования и применения норм права, классические труды учёных, санкционированные в качестве обязательных и нормативно-правовые акты, включающие в себя доктринальные положения; по сфере действия - международные и национальные правовые доктрины.

8. Правовая доктрина может приобретать силу источника права следующими способами:

Фактического действия без государственного признания, но одобрения обществом и юридическими кругами;

Судебного усвоения в процессе разрешения конкретных юридических дел;

Санкционирования верховными государственными органами правовой доктрины в качестве обязательной в нормативно-правовых актах.

При этом первоначально правовая доктрина, приобретая регулятивные свойства, находит поддержку в обществе и юридическом сословии, а впоследствии санкционируется государством. Закрепление государством правовой доктрины, не пользующейся уважения со стороны общества и юристов, теряет свой нормативный потенциал, действуя под принуждением, и создавая угрозу конфликта государственной доктрины и доктрины общественной. В такой ситуации, этатисткая правовая доктрина может стать фактором дестабилизации правовой системы и привести к «перерыву постепенности», революционным потрясениям правопорядка. Поэтому, правовая доктрина должна коренится в народном правосознании, исходить из самобытной духовной культуры народа.

9. К достоинствам правовой доктрины как источника права относятся: достоверность, аргументированность, убедительность, авторитетность, общепринятость, индивидуализация, прогностицизм, добровольность действия и гибкость в разрешении коллизий в праве, восполнении пробелов позитивного права, устранении противоречий и двусмысленности правовых норм. В то же время, правовая доктрина не лишена недостатков - рационализма, зачастую не учитывающего иррациональные, духовные аспекты права, опасности злоупотребления доктринальными взглядами в интересах тех или иных социальных сил и корпуса юристов, ошибками в предвидении эволюции права и предложений по совершенствованию позитивного права и практик его реализации.

10. Правовая доктрина является фактическим источником права во всех правовых системах мира независимо от государственного признания её в качестве таковой. Вне доктринального осмысления и корпорации юристов право не способно быть регулятором общественной жизни, поскольку остаётся безжизненным, бездуховным и непознанным сводом юридических правил.

11. В истории права проявляются универсальные закономерности -занятие правом, юриспруденцией было привилегией духовных лиц (жрецов, старейшин, впоследствии - священников и монахов) и считалось богоугодным делом, поскольку право и религия, нравственность не отделялись друг от друга; регулятивный потенциал правовой доктрины предопределяется автономным, независимым положением сословия юристов по отношению к государству (подчинение организаций юристов государственной власти влечёт за собой падение роли правовой доктрины как источника права, творческих и прогностических возможностей науки и как следствие служение доктрин не обществу, а государственной воле; правовая доктрина, как и право, сугубо национальна, самобытна в каждой стране мира и выражает духовный путь развития народа.

12. Генезис правовой доктрины как источника права отличается следующими особенностями:

Создание правовой доктрины учёными-юристами;

Целенаправленный, осознанный характер возникновения правовой доктрины;

Длительность формирования;

Общий, абстрактный язык изложения доктринальных взглядов;

Формальная обязательность правовой доктрины определяется единодушием, единством взглядов учёных-юристов по какому-либо вопросу;

Общеобязательность правовой доктрины проистекает из санкционирования правовой доктрины в нормативно-правовых актах, судебной практике и фактическом действии.

13. Правовая доктрина выступает первичным источником права, преобладающим над другими формами выражения права. Кроме того, правовая доктрина может становиться формой для других источников права -нормативно-правовых актов, правовых обычаев, юридических прецедентов и др.

14. Правовая доктрина как источник права впервые возникла в Древнем Риме в связи с существованием особой коллегии жрецов - понтификов, изучавших и толковавших римские законы и обычаи. Характерно, что правоведение было духовным занятием, имеющим священное значение и божественный авторитет. В Англии, континентальной Европе, мусульманских государствах, России первыми юристами были лица, облечённые духовным саном. Удивителен тот факт, что в России XIX - XX вв. юриспруденции себя посвятили православные священники (Е.Н. Трубецкой,), что объясняется единством православия и права в культуре русского народа, где право подчинено абсолютному началу - Божественной Правде в мирской жизни. Европейские государства прошли путь от религиозной к светской правовой доктрине и отличаются прагматизмом, утилитарностью, техническим назначением в обслуживании общественных потребностей, процедурностью и формализмом, ритуальностью в создании и реализации права, потерявших свой изначальный священный смысл. Напротив, мусульманская правовая доктрина сохранила традиции и религиозные корни ислама, продолжая искать единства с божественным откровением, мирской жизнью и окружающей средой. Различие между европейской и мусульманской правовыми доктринами лежит не только в области духовых, мировоззренческих оснований, но и с точки зрения механизмов действия и идеалов эволюции. Европейские правовые доктрины сосредоточены на настоящем, сиюминутном, преходящем, а доктрина мусульман направлено на слияние прошлого и настоящего с грядущей жизнью в Боге.

15. Правовая доктрина в России имеет духовно-нравственные основания в образах Правды-Прави, космического и религиозного закона мироздания, устанавливающего для человека путь интуитивного поиска в каждом поступке правильного, праведного начала - истинного и доброго поведения. Образы Любви, Красоты и Добра имеют две с лишним тысячи лет истории в славянской культуре и пронизывают всю правовую историю России.

16. Духовными идеалами правовой доктрины России выступают:

Традиционные для русской культуры и православия представления о божественном происхождения Права, Прави, служении права Добру, Любви и Красоте, сохранению духовности русского народа и защиты его от противостоящих сил зла - природы и чуждых идей и завоевателей;

Единство православия, нравственности и права в национальном правосознании;

Соборность - единство русского народа, выражающееся в необходимости согласования правовой доктрины со всеми слоями русского общества;

17. Становление правовой доктрины в России как организации, социального института следует отнести к XVI в. и деятельности дьяков и подьячих как чиновников, занимающихся систематизацией права и отправлением судебных функций. Как следствие, правовая доктрина отличалась прикладным назначением, православными корнями, народностью и самобытностью. Окончательное оформление правовая доктрина приобрела в XVIII веке в связи с учреждением Академии наук, университетов и появлением первых русских учёных-юристов. Во многом, появление правовой доктрины было итогом государственного насаждения европейских порядков, просвещения и науки, что обескровило самобытность русской правовой науки и долгое время ставило её в положение подражания европейским правовым ценностям.

18. В современной России правовая доктрина согласно конституционным положениям следует европейской концепции естественного права и не имеет статуса государственно-обязательной. Вместе с тем, правовая доктрина выступает фактическим источником права, поскольку применяется судами и субъектами права.

19. В целях определения природы и места правовой доктрины в системе источников права следует принять в Российской Федерации специальный закон

Об источниках права», который бы определил понятие правовой доктрины, её роль в правовой системе, формы действия и установил её положение среди источников российского права.

20. В правоприменительной практике России правовая доктрина может применяться как источник права с соблюдением ряда условий:

Применяемые взгляды должны быть общепринятыми, общепризнанными в юридическом сословии, т.е. поддерживаться большинством учёных и практиков;

Правовая доктрина должна относится к существу юридического дела;

Правоприменительный орган должен сослаться на соответствующую работу, произведения учёного (по установленным выходным данным), либо получить подписанное, мотивированное заключение эксперта-учёного, либо указать на то, что те или иные взгляды, не имеющие конкретного автора, являются общепринятыми;

Необходимо обращение к правовой доктрине в случае противоречий норм правовых норм, пробелов в позитивном праве, двусмысленности или неопределённости права.

Наконец, в работе высказывается взгляд о настоятельной необходимости восстановления в России утраченного в ходе исторической и идеологической борьбы истинного смысла права как средоточия духовных сил русского народа на пути к правде - идеалу общественного устройства. Нельзя не согласиться с JI.H. Рыжковым в том, что будущее русской культуры предполагает: «Возврат веры, соответствующей духовному миросозерцанию русского народа, проклятие своекорыстию и стяжательству, объявление этих свойств ущербных душ формой преступления, караемого небесами, гимн братской общности и единой цели - установлению справедливого царства Божия для людей на земле, в противовес безысходной разобщённой беззащитности, насаждаемой силами е- ~ 461 зла, идеи истинности добра с всевышней точки зрения» .

Представленное диссертационное исследование посвящено исследованию историко-теоретических аспектов правовой доктрины, и не претендует на универсальность познания закономерностей возникновения и действия

461 Кайсаров, А.С., Глинка Г.А., Рыбаков Б.А. Мифы древних славян. Велесова книга/ А.С. Кайсаров, Г.А. Глинка, Б.А. Рыбаков. - Саратов.: Надежда, 1993. С. 315. правовой доктрины. Так, изучению может быть подвергнута правовая доктрина как духовно-нравственная основа правовой системы, а также могут быть проведены специальные исследования истории правовой доктрины в континентальной правовой семье, системе индусского права, дальневосточной правовой семье. Кроме того, необходимы исследования о роли правовой доктрины в рамках отдельных элементов правовой системы или отраслей права.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Васильев, Антон Александрович, 2007 год

1. Нормативно-правовая литература

3. Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 июня 2002 года. // Российская газета. № 137. 27 июля 2002 г.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (Ч.З) от 26 ноября 2001 г.// Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. № 49. Ст. 4552.

5. Военная Доктрина Российской Федерации, утверждённая Указом Президента Российской Федерации от 21 апреля 2000 г.// Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. № 17. Ст. 1852.

6. Декларация прав и свобод человека РСФСР от 5 сентября 1991 г. // Известия. 1991. 7 сентября.

7. Конституция Российской Социалистической Федеративной Республики 10 июля 1918 г.// Собрание узаконений РСФСР. 1917. № 4. Ст. 50.

8. Конституция (Основной Закон) Российской Советской Федеративной Социалистической Республики 12 апреля 1978 г. // Титов, Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: «Проспект», 1999. С. 402-431.

9. О суде: Декрет Совета Народных Комиссаров РСФСР от 20 ноября 1917 года // Собрание узаконений РСФСР. 1917. № 4. Ст. 50.110 суде: Декрет Совета Народных Комиссаров № 2 от 7 марта 1918 г.// Собрание узаконений РСФСР. 1918. № 26. Ст. 420.

10. Полное собрание законов Российской империи. Спб., 1833.

11. Русская Правда. Краткая редакция. Текст по Академическому списку. Перевод Б.Б. Кафегауза. // Титов, Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: «Проспект», 1999. С. 4 9.

12. Русская Правда. Пространная редакция. Текст по Троицкому списку. Перевод В.Н. Сторожева. // Титов, Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: «Проспект», 1999. С. 9 27.

13. Свод законов Российской империи. Спб., 1904. Изд-е 1896 г.

14. Свод основных государственных законов 23 апреля 1906 г. // Титов, Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: «Проспект», 1999. С. 280-284.

15. Семейный кодекс Российской Федерации от 8 декабря 1995 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 1. Ст. 16.

16. Соборное Уложение 1949 г. // Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. IV. Россия XI XIX вв. М.: Мысль, 1999. С. 238 - 249.

17. Судебник 1497 г. // Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. IV. Россия XI XIX вв. М.: Мысль, 1999. С. 80 - 91.

18. Судебник 1550 г. // Титов, Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: «Проспект», 1999. С. 43 50.

19. Указ Президента Российской Федерации от 13июня 1996 г. «О доктрине развития российской науки». // Собрание законодательства Российской Федерации от 17 июня 1996 г. № 25.

20. Абдель Гулам Хайдар, Источники международного права в доктрине и практике стран ислама. Автореферат на соискание учёной степени кандидата юридических наук. М., 1996. 28 с.

21. Абдель Ваххаб Халлаф, Источники исламского шариата отражение в интересах человека / Абдель Ваххаб Халлаф// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Античный мир и восточные цивилизации. - М.: Мысль, 1999. С. 730-740.

22. Алексеев, Н.Н. Русский народ и государство / Н.Н. Алексеев. М.: Аграф, 1998.-640 с.

23. Алексеев, С.С. Право: азбука теория - философия: Опыт комплексного исследования./Алексеев С.С. М.: Статут, 1999. - 712 с.

24. Алексеев, С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность / С.С. Алексеев. М.: Норма, 2001. - 176 с.

25. Алёшина, Ю., Измайлов И. Право судить / Ю. Алёшина, И. Измайлова// Вокруг света. 2006. № 9. С. 157

26. Аннерс, Э. История европейского права / Э. Аннерс. М.: Наука, 1994.-395 с.

27. Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. II. Европа: V XVII вв. -М.: Мысль, 1999. 740 с.

28. Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. IV. Россия XI XIX вв. -М.: Мысль, 1999.-813 с.

29. Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. V. Россия XX в. -М.: Мысль, 1999. 829 с.

30. Артёмов, В. Мусульманское право. Исторический очерк / В. Артёмов// Российская юстиция. 1997. № 10. С. 20 24.

31. Архиепископ Серафим (Соболев), Русская идеология. Историко-религиозный очерк/Серафим (Соболев). Спб. 1994.Т.2. -184 с.

32. Аш-Шахрастани. Книга о религиях и сектах / Аш-Шахрастани//Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Античный мир и восточные цивилизации. М.: Мысль, 1999. С. 674 - 680.

33. Бартошек, М. Римское право: (Понятие, термины, определения) / М. Бартошек. М.:, 1989. - 450 с.

34. Беляев, Е.А. Арабы, ислам и арабский халифат в раннее средневековье / Е.А. Беляев. М., 1966. - 280 с.

35. Бердяев, Н.А. Истина православия / Н.А. Бердяев// Вестник русского западноевропейского патриаршего экзархата. № 11. 1952. С. 4 -11.

36. Берман, Г.Дж. Вера и закон: примирение права и религии /Г. Дж. Берман. -М.:, 1999.-431 с.

37. Берман, Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования / Г.Дж. Берман. М.: Инфра-М, 1998. - 624 с.

38. Блэкстон, В. Комментарии к законам Англии / В. Блэкстон// Антология мировой юридической мысли. В 5 т. Т. III. Европа: XVII XX вв. -М.: Мысль, 1999. С. 97-102.

39. Богатыри и витязи Русской земли: По былинам, сказаниям и песням / Сост., предисл. Н.И. Надеждина. Образцовые сказки русских писателей / Сост., обработка В.П. Авенариуса. М.: Московский рабочий, 1990. - 336 с.

40. Богдановская, И. Ю. Прецедентное право / И.Ю. Богдановская. М.: Наука, 1993.-239 с.

41. Боголепов, Н.П. Учебник истории римского права / Н.П. Боголепов. -М.: зерцало, 2004. 568 с.

42. Бошно, С.В. Доктрина как форма и источник права / С.В. Бошно// Журнал российского права. 2003. № 12. С. 72 80.

43. Бошно, С.В. Доктринальные и другие нетрадиционные источники формы права / С.В. Бошно// Журнал российского права.-2003. № 1. С. 82 89.

44. Брактон, Г. О законах и обычаях Англии / Г. Брэктон// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. II. Европа: V XVII вв. - М.: Мысль, 1999. С. 416.

45. Братусь, С.Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории) / С.Н. Братусь. М.: Городец, 2001. - 208 с.

46. Брэктон, Г. О законах и обычаях Англии / Г. Брэктон// Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран./ Древность и Средние века.// Составитель. В.А. Томсинов. М., 2004. С. 339 - 344.

47. Брэктон, Г. «О законах и обычаях Англии» / Г. Брэктон// Хрестоматия памятников феодального государства и права стран Европы. М.: Юрид. лит., 1961. С. 145 156.

48. Буянский, С.Г. Шариат принадлежит не только истории, но и будущему / С.Г. Буянский// История государства и права. 2000. № 1. С. 23 27.

49. Ван ден Берг, JI.B.C. Основные начала мусульманского права согласно учению имамов Абу Ханифы и Шафии / JI.B.C. Ван ден Берг. М.: Наталис, 2005. - 240 с.

50. Васьковский, Е.В. Руководство к толкованию и применению законов /Е.В. Васьковский. М.: Городец, 1997. - 128 с.

51. Величко. A.M. Государственные идеалы России и Запада. Параллели правовых культур / A.M. Величко. Спб.: Юрид. Инс-т, 1999. - 235 с.

52. Величко, A.M. О национальных основах права и русского в особенности / A.M. Величко // Величко A.M. Нравственные и национальные основы права. Спб.: Юрид. инс-т, 2002. С. 89 - 119.

53. Величко, A.M. Философия русской государственности / A.M. Величко. Спб.: Юрид. Инс-т, 2001. - 336 с.

54. Велесова Книга: Боги и предки. М.: Москва-Град, 2006. - 256 с.

55. Верт, Н. История советского государства. 1990 1991. / Н. Верт. - М.: Ось 89, 2002. - 544 с.

56. Виноградов, П.Г. Очерки по теории права / П.Г. Виноградов. М., 1915.-156 с.

57. Виноградов, П.Г. Римское право в средневековой Европе / П.Г. Виноградов. М., 1910. -100 с.

58. Владимирский-Буданов, М.Ф. Обзор истории русского права / М.Ф. Владимирский-Буданов. Ростов-на-Дону., 1995. - 640 с.

59. Гаврилова, А.В. Формирование и развитие института адвокатуры в Западной Сибири в период разработки и реализации Судебной Реформы 60 -х гг. XIX в. Автореферат диссертации на соискание учёной степени кандидата юридических наук. Омск., 2005. 26 с.

60. Гай, Институции / Гай/ Пер с латинского Ф. Дадынского / Под ред. В. А. Савельева, JI. Л. Кофанова.- М., 1997. 187 с.

61. Гай. Институции. М., 1997. 268 с.

62. Глэнвилл, Р. Трактат о законах и обычаях Англии, называемый Глэнвилл / Р. Глэнвилл//Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. II. Европа: V XVII вв. - М.: Мысль, 1999. С. 408 - 416.

63. Глэнвилл, Р. Трактат о законах и обычаях английского королевства / Р. Глэнвилл//Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран./ Древность и Средние века.// Составитель. В.А. Томсинов. М., 2004. С. 323 -330.

64. Гранат, H.JI. Источники права / H.JI. Гранат/ЛОрист. 1998. № 9. С. 6

65. Греков, Б.Д. Киевская Русь / Б.Д. Греков. М. Наука, 1953. - 560 с.

66. Греков, Б.Д. Киевская Русь / Б.Д. Креков. М.: ACT, 2006., - 671 с.

67. Гримм, Д. К вопросу о понятии и источнике обязательности юридических норм / Д. Гримм// Журнал Министерства Юстиции. 1896. июнь. С. 26-27.

68. Губаева, Т.В. Язык и право. Искусство владения словом в профессиональной юридической деятельности / Т.В. Губаева. М.: Норма, 2007. - 160 с.

69. Гумилев, JI.H. От Руси до России / JI.H. Гумилёв. М., 2003. - 356 с.

70. Давид, Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Р. Давид, К. Жоффре-Спинози. М.: Международные отношения, 1999. - 400 с.

71. Даль, В.И. Правда и Кривда.// Богатыри и витязи Русской земли: По былинам, сказаниям и песням / Сост., предисл. Н.И. Надеждина. Образцовые сказки русских писателей / Сост., обработка В.П. Авенариуса. М.: Московский рабочий, 1990. С. 265-289.

72. Даль, В.И. Толковый словарь живого великорусского языка / В.И. Даль. В 2-х тт. Том. I: А-О. М., 2002. - 460 с.

73. Дженкс, Э. Английское право. / Э. Дженкс. М., 1947. - 378 с.

74. Дигесты Юстиниана / Перевод с латинского; Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2002. - 478 с.

75. Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И. С. Перетерского. М., 1984. - 369 с.

76. Дождев, Д. В. Римское частное право / Д.В. Дождев/ Под общей ред. В. С. Нерсесянца. М.: Норма, 2000. - 780 с.

77. Еремеев, Д.Е. Ислам: образ жизни и стиль мышления / Д.Е. Еремеев. -М., 1990.-288 с.

78. Жреческие коллегия в Раннем Риме. К вопросу о становлении римского сакрального и публичного права. М., 2001. - 328 с.

79. Захаров, A.JI. Межотраслевые принципы права / А.Л. Захаров. -Самара., 2004. 238 с.

80. Зивс, С. Л. Источники права / С.Л. Зивс. М.: Мысль, 1981. - 290 с.

81. Золотухина Н.М. Развитие русской средневековой политико-правовой мысли / Н.М. Золотухина. М.: Юрид. лит., 1985. - 200 с.

82. Зорькин, В.Д. Позитивистская теория права в России / В.Д Зорькин. -М., 1978.-270 с.

83. Иванов, А.В, Фотиева И.В., Шишин М.Ю. Духовно-экологическая цивилизация: устои и перспективы / А.В. Иванов, И.В. Фотиева, М.Ю Шишин. Барнаул.: Алт. гос. ун-т, 2001. - 240 с.

84. Иванов, В.И. Вера как основа правосознания / В.И. Иванов// Православная государственность: 12 писем об Империи / Сборник статей под ред. A.M. Величко, М.Б. Смолина. Спб.: Юрид. Инс-т, 2003. С. 94 - 115.

85. Иеринг, Р. Дух римского права на различных ступенях его развития / Р. Иеринг. Спб., 1875. С. 250-263.

86. Иларион, Слово о Законе и Благодати / Иларилон// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Россия XI XIX вв. - М.: Мысль, 1999. С. 307-334.

87. Ильин, И.А. Кризис безбожия / И.А. Ильин. М.: Даръ, 2005. - 496 с.

88. Ильин, И.А. Поющее сердце. Книга тихих созерцаний / И.А. Ильин.-М.: Даръ, 2005. 340 с.

89. Иоффе, О. С., Мусин В. А. Основы римского гражданского права / О.С. Иоффе, В.А. Мусин. Л., 1974. - 239 с.

90. Исаев, И.А. История политических и правовых учений России XI -XX вв. / И.А. Исаев, Н.М. Золотухина. М.: Юристъ, 1995.-378 с.

91. История государственно-правовых учений: Учебник./ Отв. ред. В.В. Лазарев. М., 2006. - 672 с.

92. Источники российского права: вопросы теории и истории: Учебное пособие. / Отв. ред. М.Н. Марченко. М.: Норма, 2005. - 340 с.

93. Кайсаров, А.С., Глинка Г.А., Рыбаков Б.А. Мифы древних славян. Велесова книга / А.С. Кайсаров, Г.А. Глинка, Б.А. Рыбаков. Саратов.: Надежда, 1993. - 320 с.

94. Каламкарян, Р.А. Место доктрин наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в источниковой базе современного международного права / Р.А. Каламкарян// Государство и право. 2006. №4. С. 69-80.

95. Карамзин, М.Н. Предания веков / Н.М. Карамзин. М.: Правда, 1987.- 768 с.

96. Кашанина, Т.В. Юридическая техника: учебник / Т.В. Кашанина. -М., 2007.-456 с.

97. Кара-Мурза, С.Г. Истмат и проблема Восток-Запад / С.Г. Кара-Мурза.- М.: Эксмо, 2002. 256 с.

98. Керимов, Д. А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии права) / Д.А. Керимов. М., 2000. - 490 с.

99. Кипп, Т. История источников римского права / Т. Кип. Спб., 1908.152 с.

100. Климович, Л.И. Ислам / Л.И. Климович. М., 1965. - 363 с.

101. Ключевский, В.О. Русская история в пяти томах. / В.О. Ключевский. Том 1. М.: РИПОЛКЛАССИК, 2001. - 672 с.

102. Ключевский, В.О. Древнерусские жития святых как исторический источник / В.О. Ключевский. М.: Наука, 1998. - 512 с.

103. Ковалёв, С. И. История Рима / С.И. Кловалёв. Л., 1986. - 744 с.

104. Ковлер, А.И. Антропология права: Учебник для вузов / А.И. Ковлер. -М.: Норма, 2002. 480 с.

105. Кодан, С.В. Становление юридического образования в России (1800 -1850-у гг.) / С.В. Кодан// Российский юридический журнал. 2001. № 3. С. 98 -109.

106. Кожинов, В.В. Рождение Руси. Создание русской государственности (конец VIII IX вв.) / В.В. Кожинов// Кожинов В.В. О русском национальном сознании. - М., 2002. С. 261 - 290.

107. Кок, Э. Дела из «судебных отчётов» / Э. Кок//Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. И. Европа: V XVII вв. - М.: Мысль. 1999. С. 753 -754.

108. Конституции зарубежных стран./ Сост. Проф. В. В. Маклаков. М.: Бек, 2001.-592 с.

109. Конституционное право зарубежных стран. Учебник для вузов / Под общ. ред. М.В. Баглая, Ю.И. Лейбо, Л.М. Энтина. М.: Норма, 2000. - 832 с.

110. Коркунов, Н.М. Лекции по общей теории права / Н.М. Коркунов Спб: Юридический центр Пресс, 2004. 430 с.

111. Костомаров, Н.И. Русская история в жизнеописаниях её главнейших деятелей / Н.И. Костомаров. -М.: Мысль, 1991. 616 с.

112. Кросс, Р. Прецедент в английском праве / Р. Кросс. М.: Юрид. лит., 1985.-238 с.

113. Крылов, Б.С. Государственный строй Великобритании / Б.С. Крылов.- М. 1957.-80 с.

114. Кузьмин, А.Г. Об истоках древнерусского права / А.Г. Кузьмин// Советское государство и право. 1985. № 2. С. 110-119.

115. ЮО.Кулыгин, В.В. О пути Прави к Русской Правде / В.В. Кулыгин// Правоведение. 1999. № 4. С. 11 17.

116. Кун, Т. Структура научных революций / Т. Кун. М.: ACT, 2003.365 с.

117. Ю2.Лакатос, И. Методология исследовательских программ / И. Лакатос. -М. ACT, 2003. 380 с.

118. ЮЗ.Леви, Э. Введение в правовое мышление / Э. Леви. М., 1995. - 157 с.

119. Ломоносов, М.В. Полное собрание сочинений / М.В. Ломоносов. Т. 6. Москва, Ленинград.: Наука, 1952. С. 4 - 73.

120. Лосский, Н.О. История русской философии / Н.О. Лосский М., 2002.- 486 с.

121. Лукашева, Е. А. Социалистическое правосознание и законность / Е.А. Лукашева. -М.: Юрид. лит., 1973. 371 с.

122. Максуд, Р. Ислам / Р. Максуд. М., 1998. - 304 с.

123. Маркс, К., Энгельс Ф. Избранные произведения / К. Маркс, Ф. Энгельс. В 3-х т. Т. 1. М., 1980. - 640 с.

124. Марченко, М.Н. Источники права: учебное пособие / М.Н. Марченко. М.: Проспект, 2005. - 760 с.

125. Марченко, М.Н. Сравнительное правоведение. Общая часть / М.Н. Марченко. М.: Норма, 2001. - 560 с.

126. Массэ, JI. Ислам. Очерк истории / JI. Массэ. М., 1982. - 191 с.

127. Международное публичное право. Сборник документов. Том 1. -М., 1996.-532 с.

128. Моисеева, О.Г. Прецедент как источник права / О.Г. Моисеева// Источники права: проблемы создания, систематизации и реализации: Межвузовский сборник статей / Под ред. В.Я. Музюкина и В.В. Сорокина. -Барнаул.: Алт. гос. ун-т, 2007. С. 223 228.

129. Моммзен, Т. Истории Рима / Т. Моммзен. Спб., 1993. - 343 с\

130. Мельничук, А.А., Меликян А.А. Латинский язык для юристов / А.А. Мельничук, А.А. Меликян. М.: Юнити, 2004. - 239 с.

131. Морошкин, Ф. Об участии Московского университета в образовании отечественной юриспруденции / Ф. Морошкин// Учёные запеки имп. Моск. Унта., 1834. Ч. III. №8. С. 213-218.

132. Муромцев, С. Ю. О консерватизме римской юриспруденции / С.Ю. Муромцев. М., 1875. - 190 с.

133. Насыров, Р.В. О евразийской правовой культуре / Р.В. Насыров// Алтайский Вестник. 2007. № 2 (8). С. 9 13.

134. Насыров Р. Ф. О высшей ценности права (к вопросу о формулировке ст.2 Конституции РФ 1993 г.)// Конституция и правовая реформа в России: Межвузовский сборник статей / Под ред. В. Я. Музюкина, В. В. Сорокина. Барнаул. 2004. С. 59-76 с.

135. Нерсесянц, B.C. Наш путь к праву. От социализма к цивилизму / B.C. Нерсесянц. М., 1992. - 350с.

136. Нерсесянц, В. С. Правопонимание римских юристов / B.C. Нерсесянц// Советское государство и право. 1980. № 12. С. 85.

137. Нерсесянц, B.C. Философия права. Учебник для вузов / B.C. Нерсесянц. М.: Норма, 2004. - 643 с.

138. Нешатаева, Т.Н. К вопросу об источниках права судебном прецеденте и доктрине / Т.Н. Нешатаева//Вестник Высшего Арбитражного Суда. 2000. №5. С. 106-111.

139. Новгородцев, П.Н. Введение в философию права. Кризис современного правосознания / П.Н. Новгородцев. Спб.: Лань, 2000. - 352 с.

140. Новицкий, И. Б. Основы римского гражданского права / И.Б. Новицкий. М., 1972. - 290 с.

141. Норбер, Р. Историческое введение в право. Учебное пособие для вузов / Р. Норбер. М., 2005. 680 с.

142. Общие принципы мусульманского права. Маджаллат Ал-Ахкам Ал-Адлийя// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Античный мир и восточные цивилизации. М.: Мысль, 1999. С. 683 - 689.

143. Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание учёной степени кандидата наук. Казань., 2005. 30 с.

144. Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М., 1997. - 390 с.

145. Панарин, А.С. Православная цивилизация в глобальном мире / А.С. Панарин. М.: Эксмо, 2003. - 544 с.

146. Паршев, А.П. Почему Россия не Америка / А.П. Паршев. М.: ACT, 1999.412 с.

147. Паршев, А.П. Почему Америка наступает / А.П. Паршев. М.: ACT, 2003. - 373 с.

148. Перевалов, В.Д. Теория государства и права: Учебник / В.Д. Перевалов. М.: Высшее образование, 2005. - 379 с.

149. Петражицкий, Л.И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности / Л.И. Петражицкий. Спб.: Лань, 2000. - 608 с.

150. Платонов, С.Ф. Полный курс лекций по русской истории / С.Ф, Платонов. М.: ООО Фирма СТД, 2005. - 832 с.

151. Повесть временных лет.// Первые книги святой Руси. М.: Даръ, С. 49-390.

152. Покровский, И. А. История римского права / И.А. Покровский. -Спб., 1998.-с.

153. Правовые акты. Учебно-практическое и справочное пособие. /Ю.А. Тихомиров, И.В. Котелевская. М.:, 1999. - 381 с.

154. Пухан, И., Акимовская М. Римское право / И. Пухан, М. Полена-Акимовская. М.: Зерцало, 2000. - 448 с.

155. Пухта, Г.Ф. История римского права / Г.Ф. Пухта. М., 1864. - 578 с.

156. Пухта, Г.Ф. Энциклопедия права / Г.Ф. Пухта// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. III. Европа. Америка: XVII XX вв. - М.: Мысль, 1999. С. 282.

157. Рабинович, А. Революция 1917 года в Петрограде: Большевики приходят к власти / Р. Рабинович. М.: Весь мир, 2003. - 448 с.

158. Развитие русского права. М., 1986. - 288 с.

159. Разумович, Н.Н. Источники и форма права / Н.Н. Разумович //Советское государство и право. 1988. № 3. С. 21 28.

160. Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М.: Юриспруденция, 2005. - 434 с.

161. Романов, А.К. Правовая система Англии / А. К. Романов. М., 2000.344 с.

162. Российское законодательство X XX веков. В девяти томах. Т. I. Законодательство Древней Руси. - М., 1984. - 432 с.

163. Русская Правда. Текст по Троицкому списку//Титов Ю.П. Хрестоматия по истории государства и права России. М.: Проспект, 1999. С. 9-27.

164. Рыбаков, Б.А. Рождение Руси / Б.А. Рыбаков. М.: ACT, 2003. 378 с.

165. Садагдар, М.И. Основы мусульманского права / М.И. Садагдар. М., 1968.- 154 с.

166. Саидов, А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник / А.Х. Саидов/ Под ред. В. А. Туманова. -М.: Юристь, 2005. 248 с.

167. Салтыкова, С. Зарождение русского права / С. Салтыкова// Российская юстиция. 1997. № 1. С. 59 63.

168. Санфилиппо, Чезаре. Курс римского частного права: Учебник / Чезаре Санфилиппо/ Под ред. Д. В. Дождева. М.: Бек, 2002. С. 16 - 21.

169. Сборник документов по истории английской буржуазной революции XVII в.-М., 1973.-468 с.

170. Свердлов, М.Б. От Закона Руского к Руской Правде / М.Б. Свердлов.-М., 1988.- 176 с.

171. Свято-русские Веды. Книга Велеса / Перевод, пояснения А.И. Асова. М.: ФАИРПРЕСС, 2005. - 576 с.

172. Скрипелёв, Е.А. Основы римского права / Е.А. Скрипелёв. М.: Ось -89,2005. - 208 с.

173. Словарь русского языка/Сост. С.И. Ожегов. М.: гос. изд-во иностр. и нац. словарей, 1953. С. 147.

174. Слово о полку Игореве. К вопросу о написании «Слова». Москва-Лениниград,1966. 620 с.

175. Семитко, А.П. Русская правовая культура: мифологические и социально-экономические истоки и предпосылки / А.П. Семитко// Государство и право. 1992. № 10. С. 100 116.

176. Смолярчук, В.И. Кони и его окружение / В.И. Смолярчук. М.: Юрид. лит., 1990.-400 с.

177. Сморчкова, А. М. Коллегия понтификов: частно-правовые функции /

178. A.М, Сморчкова//Древнее право. № 1(3). 1998. М., 1998. С. 60.

179. Смышляев, А. Л. Септимий Север и римская юриспруденция / А.Л. Смышляев// Правоведение. 1975. № 5. С. 62 69.

180. Соловьёв, B.C. Право и нравственность / B.C. Соловьёв. М., 2001. Мн.-М., - 60 с.

181. Солоневич, И.Л. Народная монархия / И.Л. Солоневич. М.: Римис, 2005. - 472 с.

182. Сорокин, В.В. Источники переходного права / В.В. Сорокин//Личность и государство на рубеже веков. Барнаул.: Алт. гос. ун-т 2000., С. 76.

183. Сорокин, В. В. Концепция эволюционных преобразований правовых систем в переходный период / В.В. Сорокин. Барнаул.: Алт. гос. ун-т, 2002. -560 с.

184. Сорокин, В.В. Понятие и сущность права в духовной культуре России / В.В. Сорокин. М.:, 2007. - 480 с.

185. Сорокин, В.В. Правовая система переходного периода / В.В. Сорокин. М., 2003. - 344 с.

186. Сорокин, В.В. Право как явление русской национальной культуры /

187. B.В. Сорокин//Неверовские чтения: материалы Первой региональной конференции, посвящённой памяти профессора В.И. Неверова. Барнаул.: Алт. гос. ун-т, 2005./под ред. Ю.Ф. Кирюшин. С. 15 - 18.

188. Сорокин, В. В. Судебная практика или правовая доктрина / В.В. Сорокин// Арбитражный и гражданский процесс. 2002. № 8. С. 8 11.

189. Соцуро. Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие / Л.В. Соцуро. М., 2000. С. 53 - 57.

190. Сперанский, С.И. Учение М.М. Сперанского о праве и государстве / С.И. Сперанский. М., 2004. - 224 с.

191. Справочник по нормотворческой технике. / Пер. с нем. М., 2002.296 с.

192. Статут Международного суда ООН 1945 // Международное публичное право. Сборник документов. Том 1. М., 1996. С. 13 - 14.

193. Сунна пророка Мухаммеда Ал-Бухари// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Античный мир и восточные цивилизации. М.: Мысль, 1999. С. 658-665.

194. Сырых, В.М. Теория государства и права / В.М. Сырых. М.% Былина. - 512 с.

195. Сюкияйнен, J1.P. Мусульманское право. Вопросы теории и практики / JIP. Сюкияйнен. М.: Наука, 1986. - 256 с.

196. Томсинов, В.А. Развитие русской юриспруденции в России / В.А. Томсинов// Развитие русского права второй половины XVII XVIII вв. - М., 1992. С. 51-64.

197. Троицкий, Н.А. Корифеи российской адвокатуры / Н. А. Троицкий. -М.: ЗАО Центрполиграф, 2006. 415 с.

198. Туманов, В.А. Буржуазная правовая идеология. К критике учений о праве / В.А. Туманов. М.: Наука, 1971. - 368 с.

199. Уолкер, Р. Английская судебная система / Р. Уолкер. М.: Юрид. лит, 1980.-631 с.

200. Уэйд и Филипс. Конституционное право / Уэйд, Филипс. М., 1950.588 с.

201. Фасмер, М. Этимологический словарь русского языка: в 4-х тт. / М. Фасмер. Т. 1: А-Д. М., 2004. С. 523.

202. Филофей, Послание к Великому Князю Василию Ивановичу / Филофей// Антология мировой правовой мысли. В 5 т. Т. I. Россия XI XIX вв. -М.: Мысль, 1999. С. 139-141.

203. Флоренский, Г. Вечное и преходящее в учении русских славянофилов / Г. Флоровский// Славянски глас. София. 1921. Т. 1. № 1 4. С. 59-77.

204. Харвей, Д. и Худ К. Британское государство / Д. Харвей, К. Худ. М., 1961.-388 с.

205. Хатунов, С.Ю. Уголовно-правовая доктрина Ранульфа Глэнвилла (1187 1189) / С.Ю. Хатунов// История государства и права. 2001. № 1. С. 34 -38.

206. Хвостов, В.М. Общая теория права. Элементарный очерк / В.М. Хвостов.-М., 1914. 147 с.

207. Хвостов, В.М. Система римского права / В.М. Хвостов. Учебник. -М., 1996. с.

208. Хутыз, М. X. Римское частное право / М.Х. Хутыз. М.: Былина, 2002. - 170 с.

209. Хрестоматия памятников феодального государтсва и права стран Европы.-М., 1961.-380 с.

210. Хрестоматия по Всеобщей истории государства и права. Т. 1. / Под ред. К.И. Батыра и Е.В. Поликарповой. М.: Юристъ, 2006. С. 325 - 362.

211. Цвайгерт, К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / К. цвайгерт, X. Кётц. Том 1. М.: Международные отношения, 1998. - 396 с.

212. Черданцев, А.Ф. Теория государства и права / А.Ф. Черданцев. М.: Юрайт, 2001. - 432 с.

213. Черданцев, А.Ф. Толкование права и договора / А.Ф. Черданцев. -М., 2003. 430 с.

214. Черненко, А.К. Теоретико-методологические проблемы формирования правовой системы общества / А.К. Черненко Новосибирск., 2004. 296 с.

215. Черниловский, 3. М. Римское частное право / З.М. Черниловский. -М., 2001. С. 24.

216. Черниловский, З.М. Всеобщая история государства и права / З.М. Черниловский.ю М.: Юристъ, 2000. - 576 с.

217. Четвернин, В.А. Понятия права и государства. Введение в курс теории права и государства / В.А. Четвернин. М.: Дело, 1997. - 119 с.

218. Чиркин, В.Е. Мусульманская концепция права / В.Е. Чиркин// Мусульманское право (структура и основные институты). М.: Инс-т гос-ва и права АН СССР, 1984. С. 4 - 20.

219. Шарль, Р. Мусульманское право / Р. Шарль. М., 1953. 142 с.

220. Шершеневич, Г.Ф. История философии права / Г.Ф. Шершеневич. -Спб.: Лань, 2001.-528 с.

221. Шугрина, Е.С. Техника юридического письма: Учебно-практическое пособие / Е.С. Шугрина. М.: Дело, 2000. - 272 с.

222. Экимов, А.И. Политические интересы и юридическая наука / А.И. Экимов// Государство и право. 1996. № 8. С. 3 9.

223. Этимологический словарь русского языка / Под ред. Н.М. Шанского. Том I. Вып. 5.-М., 1973. С. 159.

224. Юшков, С.В. Русская Правда. Происхождение, источники и значение / С.В. Юшков. М.: Зерцало, 2002. 400 с.1. На иностранном языке:

225. Buckland W.W. and Arnold D. Mcnair Roman Law and Common Law. Cambridge. 1952. P. 10-15.

226. Bracton"s Notes book. A collection of cases in the king courts during the reign of Henry the third anno-ted by a lawyer of that time seemingly of Henry of Braeton edited by W.F. Maitland, vol.1 - III. London, 1887. P. 140.

227. Coke Ed. The First Part of the Institutions of Laws of England or a Commentary upon Littelton. London, 1628. P. 268 .

228. The Treatise on the Laws of the Realm of England Commonly Called Glanvill. Oxford, 1998. P. 235.

Обратите внимание, представленные выше научные тексты размещены для ознакомления и получены посредством распознавания оригинальных текстов диссертаций (OCR). В связи с чем, в них могут содержаться ошибки, связанные с несовершенством алгоритмов распознавания. В PDF файлах диссертаций и авторефератов, которые мы доставляем, подобных ошибок нет.

Придание некоторым положениям научных работ в области юриспруденции общеобязательного значения. В качестве источника права правовая доктрина известна уже на ранних этапах развития права. В 426 году н.э. в Риме был принят специальный закон, согласно которому положения работ наиболее известных юристов - Папиниана, Гая, Павла, Ульпиана и Модестина признавались обязательными для судей. Точнее сказать, уже начиная с римского императора Августа, работам, указанных юристов было придано значение jus respondendi . Это означало, что решение по делу судья может выносить не только на основании действовавших в то время законов, но и ссылаясь на высказывания указанных юристов. Ничего подобного последующие эпохи развития права не знали. В то же время правовая доктрина в качестве источника права известна и современным правовым системам. В частности, действующий гражданский кодекс Швейцарии содержит норму, предоставляющую правоприменительным органам право в случаях пробела в законодательстве решать рассматриваемый спор, основываясь на положениях работ наиболее известных специалистов в области гражданского права. Для мусульманской правовой системы правовая доктрина и ныне признается едва ли не важнейшим источником права. Труды ученых-юристов, по признанию ведущих специалистов по мусульманскому праву, «являются единственным источником права».

В юридической науке до сих пор не уделено пристального внимания сущности и значению доктринальных, научных представлений о праве в рамках духовной жизни России и правосознания общества. Вместе с тем, правовая доктрина как система господствующих в обществе представлений о праве способна не только отражать юридическую действительность, но и творчески преобразовывать все части правовой системы общества – правосознание, правотворчество, правореализацию и позитивное право.

Необходимость познания природы правовой доктрины определяется формально-юридическими причинами. Во-первых, в России продолжаются споры учёных относительно понятия и системы источников права. Более того, споры усугубляются тем, что до сих пор не принят федеральный закон "Об источниках права", который бы установил виды и иерархию источников права в России, в том числе определил роль правовой доктрины в правовой системе.

В-третьих, согласно статьям 1191 Гражданского Кодекса РФ, ст. 116 Семейного Кодекса РФ 1995 г., ст. 14 Арбитражно-процессуального Кодекса РФ 2002 г. – содержание норм иностранного права, регулирующего отношения с иностранным элементом устанавливается в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Статья 38 Статута Международного Суда Организации Объединённых Нации к источникам права, которые применяет Международный Суд, относит доктрины наиболее квалифицированных специалистов в области публичного права". Иными словами, российское право признаёт правовую доктрину источником международного частного, процессуального и международного публичного права.

В современной России правовая доктрина является источником права в силу её фактического признания как общепринятой и авторитетной при создании и реализации права, а также формально-юридического закрепления как: источника права международного частного и публичного права.

Её способами выражения выступают: принципы права, юридические дефиниции, доктринальное толкование норм права, юридические конструкции, правила разрешения юридических коллизий, правовые аксиомы, презумпции, сентенции, правила составления и оформления юридических актов, правовые догмы, правовые преюдиции, правовые позиции.

Правовые доктрины можно классифицировать:

По форме выражения – письменные и неписьменные;

По отношению к религии -религиозные и светские;

По сфере действия – международные и национальные;

В зависимости от способа санкционирования – обязательные и рекомендательные;

В зависимости от круга создателей – персонифицированные и коллективные;

По распространению – универсальные и частные;

Формам внешнего проявления – проекты нормативно-правовых актов, заключения по вопросам толкования и применения права в конкретных случаях, труды учёных, признанных обязательными государством при разрешении юридических споров.

Действие правовой доктрины в юридической практике связано с наличием следующих обстоятельств:

Возникновение пробелов, противоречий, неопределённости в позитивном праве;

Общепринятостью доктринальных взглядов в корпорации юристов и обществе;

В юридической науке до сих пор не уделено пристального внимания сущности и значению доктринальных, научных представлений о праве в рамках духовной жизни России и правосознания общества. Вместе с тем, правовая доктрина как система господствующих в обществе представлений о праве способна не только отражать юридическую действительность, но и творчески преобразовывать все части правовой системы общества – правосознание, правотворчество, правореализацию и позитивное право.

Существуют различные подходы к определению правовая доктрина. С точки зрения этимологии слова доктрина, по мнению большинства филологов, понимается как учение, теория и происходит от латинского слова "docere" – учить. Но, ряд исследователей находит исконнорусские корни в слове доктрины, так как происхождение его ведёт от слова "дошлый" дошедший до чего-либо своим умом. В философской литературе доктрину определяют как концепцию, теорию, объясняющую мир.

В российском законодательстве с начала 90 – х гг. XX столетия появился новый, ранее неизвестный российскому праву правовой акт – Доктрина, который утверждается Указом Президента Российской Федерации и определяется как система принципов, целей и задач политики государства в определённой области. Правовая доктрина – это система идей о праве, выражающих определённые социальные интересы и определяющих содержание и функционирование правовой системы и непосредственно воздействующих на волю и сознание субъектов права, признаваемых в качестве обязательных официально государством путём ссылки на труды авторитетных знатоков права в нормативно-правовых актах или юридической практикой в силу их авторитета и общепринятости.

Можно выделить характерные для неё признаки – это системность, рациональность, абстрактность, отражение действительности.

По своей юридической природе правовая доктрина в рациональной форме отражает правовую действительность и обладает регулятивными возможностями по идеологическому, воспитательному воздействию на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Воплощением регулятивной функции правовой доктрины является то, что последняя является источником права и выступает формой выражения и закрепления правовых норм.

Правовая доктрина выступает объективированным источником права во всех правовых системах мира в силу следующих причин. Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности неписаной доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права. Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе. В-третьих, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике.

Правовые доктрины можно классифицировать:

По форме выражения – письменные и неписьменные;

По отношению к религии -религиозные и светские;

По сфере действия – международные и национальные;

В зависимости от способа санкционирования – обязательные и рекомендательные;

В зависимости от круга создателей – персонифицированные и коллективные;

По распространению – универсальные и частные;

Действие правовой доктрины в юридической практике связано с наличием следующих обстоятельств:

Возникновение пробелов, противоречий, неопределённости в позитивном праве;

Общепринятостью доктринальных взглядов в корпорации юристов и обществе;

Способами санкционирования правовой доктрины выступают: придание произведениям юристов обязательности в нормативно-правовых актах; ссылка на доктринальные произведения юристов при принятии решения по конкретному юридическому делу судебными органами и другими органами применения права; включение правовой доктрины в текст нормативно-правового акта. Отсутствие государственного одобрения правовой доктрины не означает её невозможности фактического действия как источника права.

Свойствами правовой доктрины как источника права являются достоверность, обоснованность, общепринятость, гибкость, доступность для субъектов права и правоприменителей, авторитетность, добровольность действия, индивидуальность, прогностические и регулятивные качества. Правовая доктрина обладает рядом недостатков – абстрактность и обобщённость языка, опасность отражения правовой доктриной узкосоциальных интересов и корпоративных притязаний, рационализмом и возможными ошибками в осмыслении права.

От других источников права правовую доктрину можно отграничить по следующим критериям: по форме выражения правовая доктрина выступает неписаным источником права, тогда как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор имеют письменное выражение; создателями правовой доктрины выступают лица, сведущие в праве, знатоки права, в то время как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор, юридический прецедент, судебная практика формируются органами государственной власти, а правовой обычай складывается в фактической жизни всего общества; правовой доктрине присущ абстрактный, общий характер в отличие от казуистичности, конкретности судебной практики, правового прецедента и правового обычая; правовая доктрина, как и правовой обычай, реализуется субъектами права добровольно, на основе убеждения в авторитетности, обшепринятости докринальных положений, тогда как иные источники права соблюдаются преимущественно пол угрозой применения мер государственного принуждения; правовая доктрина складывается целенаправленно корпорацией юристов, а правовой обычай формируется стихийно обществом; процесс создания правовой доктрины носит длительный характер и не подчиняется процессуальным правилам; правовая доктрина отличается своеобразными способами приобретения общеобязательности – признанием государством в нормативно-правовых актах обязательности определённых идей или работ юристов, применение судебными органами трудов знатоков права в качестве правовой основы дела при принятии решений, фактическом действии правовой доктрины в силу её соблюдения субъектами права.

81. Нормативный договор как источник права Нормативный договор - это соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы. Нормативные договоры обязательны для многочисленного и формально-неопределенного круга лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные ими конкретные правоотношения. Признаки нормативного договора: Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают. Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие. Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора. Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение. Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных договоров, а также специальный порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные согласительные процедуры). Изменения или отказ от выполнения договорных условий в одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы. В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима. Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения. Примеры нормативных договоров: международные договоры; договоры между Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению полномочий и предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры.

82. Стадии законотворчества Законотворческий процесс - главная составная часть правотворческого процесса, его сердцевина. Именно принятие законов прежде всего характеризует данный процесс в целом. Кроме законов продукцией правотворчества выступают подзаконные нормативные акты, правовые обычаи, нормативные договоры, юридические прецеденты. Законотворчество - сложный, неоднородный процесс, включающий в себя следующие стадии: 1) законодательная инициатива - закрепленное в Конституции РФ право определенных субъектов внести предложение об издании закона и соответствующий законопроект в законодательный орган. Право законодательной инициативы порождает у законодательного органа обязанность рассмотреть предложение и законопроект, но принять или отклонить его - право законодателя. Право законодательной инициативы (согласно ч. 1 ст. 104 Конституции РФ) принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их ведения; 2) обсуждение законопроекта - важная стадия, которая начинается в Государственной Думе с заслушивания доклада представителя субъекта, внесшего законопроект. Данная стадия необходима для того, чтобы довести документ до высокого уровня качества: устранить противоречия, пробелы, неточности и прочие дефекты. Наиболее существенные законопроекты выносятся на всенародное обсуждение; 3) принятие закона, что достигается с помощью двух механизмов голосования (простым большинством и квалифицированным). Принятие закона - главная стадия, которая, в свою очередь, распадается на три подстадии: а) принятие закона Государственной Думой (федеральные законы принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы, т.е. 50% + 1 голос; федеральные же конституционные законы считаются принятыми, если за них проголосовало не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы); б) одобрение закона Советом Федерации (в соответствии с ч. 4 ст. 105 Конституции РФ "федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации"; согласно ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, "федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации"); в) подписание закона Президентом РФ (согласно ч. 2 ст. 107 и ч. 2 ст. 108 Конституции РФ, Президент в течение четырнадцати дней подписывает одобренный закон и обнародует его); 4) опубликование закона (как правило, федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после их подписания Президентом РФ; неопубликованные законы не применяются)

83. Понятие и виды подзаконных нормативно-правовых актов Подзаконные акты - это изданные на основе и во исполнение законов акты, содержащие юридические нормы. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них. Несмотря на то что в нормативном правовом регулировании общественных отношений главное и определяющее место занимает закон, подзаконные акты имеют тоже важнейшее значение в жизни любого общества, играя вспомогательную и детализирующую роль. Выделяют следующие виды подзаконных актов, расположенные по иерархии. 1. Указы Президента РФ. Обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам, подготавливаются в пределах президентских полномочий, предусмотренных конституционными (ст. 8 - 90 Конституции РФ) и законодательными нормами. Президент, будучи главой государства, принимает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводится указам. Благодаря им глава государства реализует полномочия и элементы своего правового статуса. В современный период сфера правового регулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы издаются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные, очень малочисленные указы (например, о введении военного, чрезвычайного положения) подлежат утверждению Советом Федерации Федерального Собрания РФ. Акты Президента публикуются в официальных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Конституционным Судом РФ. Ежегодные послания Президента РФ Федеральному Собранию представляют собой официальный документ большой политической значимости, но не содержат норм права и поэтому не носят нормативного характера. 2. Постановления Правительства РФ. Обязательны к исполнению в Российской Федерации. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты на основании и часто во исполнение законов РФ, а также указов Президента РФ. Постановления Правительства РФ подписываются Председателем Правительства РФ и подлежат официальному опубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия. 3. Приказы, инструкции, уставы, положения министерств, ведомств, государственных комитетов. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами РФ, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, регулируют общественные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широкий круг субъектов. Например, акты Министерства финансов, Министерства внутренних дел, Центрального банка, Министерства РФ по налогам и сборам, Государственного таможенного комитета, Федерального горного и промышленного надзора, Федеральной службы безопасности и т.п. 4. Решения и постановления местных органов государственной власти (например, областных представительных, законодательных структур - Саратовской областной Думы, Астраханского областного Представительного Собрания). 5. Решения, распоряжения, постановления местных органов государственного управления (например, областных глав администраций, губернаторов и пр.). 6. Нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, поселков, микрорайонов и т.п. 7. Локальные нормативные акты. Это нормативные предписания, принятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и регулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка). Следовательно, законы и подзаконные акты представляют собой две большие группы нормативных актов, в свою очередь подразделяющиеся на соответствующие виды.

84. Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц Нормативные акты имеют временные, пространственные и субъектные пределы своего функционирования. Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Согласно ст. 6 Федерального закона "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", "федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу". Здесь важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу. Придание закону обратной силы возможно в двух случаях: 1) если в самом законе об этом сказано; 2) если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность. Нормативные акты утрачивают свою силу (прекращают действие) на следующих основаниях: по истечении срока действия акта, на который он был принят; в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий (косвенная отмена); на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта (прямая отмена). Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией Российской Федерации понимается ее сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами страны. Действие нормативных актов в пространстве зависит от: уровня государственного органа, принявшего данный акт; юридической силы акта. Нормативные акты распространяют свое действие: на территорию своей страны (как правило, федеральные конституционные законы, федеральные законы, иные акты высших органов государственной власти и управления); на территорию субъекта Федерации (акты органов государственной власти и управления субъекта РФ, которые не могут отменять или приостанавливать на своей территории действие законов общефедеральных органов); на территорию, указанную в самом нормативном акте; на локальную территорию (предприятия, учреждения, организации). С вышеизложенными проблемами тесно связано действие акта по кругу лиц. На территории России нормативные акты действуют в отношении всех ее граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства. Вместе с тем существуют специальные нормативные акты, распространяющиеся только на отдельные категории граждан или должностных лиц (военнослужащих, пенсионеров, милиционеров, студентов, преподавателей, госслужащих, врачей, избирателей, депутатов, судей, прокуроров, ветеранов войны, многодетных матерей и т.д.). Здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать российские законы. Если гражданин России совершил преступление на территории другого государства, он несет уголовную ответственность по законам России, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его совершил. Действие нормативных актов РФ ограничено (в основном в вопросах юридической ответственности) в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей.

86. Общая характеристика основных правовых систем современности В мире существуют различные правовые системы и правовые семьи, отражающие особенности соответствующих эпох, цивилизаций, стран, народов, континентов. Различают национальные правовые системы и межнациональные (семьи или отдельные группы систем). Национальная правовая система - органический элемент конкретного общества, его истории, культуры, традиций, социального уклада, географического положения и т.д. Правовая семья - это несколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков (пути формирования и развития; общность источников, принципов регулирования, отраслевой структуры; унифицированность юридической терминологии, понятийного аппарата; взаимозаимствование основных институтов и правовых доктрин). В зависимости от вышеназванных признаков выделяют следующие основные правовые семьи 1) романо-германскую (семью континентального права); 2) англосаксонскую (семью общего права); 3) религиозную (семью мусульманского и индусского права); 4) традиционную (семью обычного права). К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России при всех ее особенностях более родственна именно романо-германской правовой семье. Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие: единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство); главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах; писаные конституции, обладающие высшей юридической силой; высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов; весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.); деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли; правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников; на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина; особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи. Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право. В своем становлении романо-германская правовая семья прошла три главных этапа: 1) эпоха Римской империи - XII в. н.э. - зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н.э.), господство в Европе архаических способов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права; 2) XIII - XVII вв. - возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти; 3) XVIII - XX вв. - кодификация права, принятие Конституций (в США, Польше, Франции и т.п.), появление отраслевых кодексов (Гражданский кодекс Франции 1804 г., Гражданское уложение Германии 1896 г.), создание национальных правовых систем. К англосаксонской правовой семье относятся национально-правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др. Данная семья характеризуется следующими признаками: основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела); ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов; на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке; главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное; нет кодифицированных отраслей права; отсутствует классическое деление права на частное и публичное; широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников; юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер. В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа: 1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона; 2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды; 3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости; 4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение справедливости (т.е. при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом - судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - "судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи"); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой. К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др. Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие: главный творец права - Бог, а не общество, не государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать; источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов; весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения; особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в их основе конкретные решения; отсутствует деление права на частное и публичное; нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение; судебная практика в собственном смысле слова не является источником права; во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях). К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока. Признаками данной правовой семьи являются следующие: доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение; обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государствами; обычаи и традиции регулируют отношения в первую очередь групп или сообществ, а не отдельных индивидов; нормативные акты (писаные законы) имеют вторичное значение, хотя их принимается в последнее время все больше и больше; судебная практика (юридический прецедент) не выступает в качестве основного источника права; судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность; юридическая доктрина не играет существенной роли в юридической жизни данных обществ; архаичность многих ее обычаев и традиций. Таким образом, правовые семьи неоднородны. В каждой из перечисленных семей имеются свои отличительные особенности, одновременно неизбежно присутствуют и черты, присущие любому праву и любой правовой системе. Общий признак - все они выступают в качестве регуляторов общественной жизни, средством управления обществом, выполняют охранительную, защитительную и принудительную роль, стоят на страже прав человека и гражданина.

87. Понятие системы норм права Под системой права понимается определенная внутренняя его структура (строение, организация), которая складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений. Она не результат произвольного усмотрения законодателя, а своего рода слепок с действительности. Фактический социальный строй общества, государства определяет в конечном счете ту или иную систему права, его отрасли, институты, другие подразделения. Система права показывает, из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой. Системность - общее свойство всех типов права, в то время как систематика или систематизация правовых норм не является таковой. Каждому историческому типу права присуща своя система, отражающая особенности этого типа и всей общественной формации. Структура права - это юридическое выражение структуры данного общества. В этом заключается объективная социальная обусловленность системы права, ее детерминация экономическими, культурными, национальными и иными факторами. Например, рабовладельческое, феодальное и современное право отличаются друг от друга не только своими сущностями, но и внешними признаками, т.е. формальными атрибутами, в том числе системного характера, на которых лежит печать времени. При этом не следует смешивать понятия "система права" и "правовая система". В первом случае речь идет, как указано выше, о внутреннем строении права, взятом в качестве отдельного явления, а во втором - о правовой организации всего общества, совокупности всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в государстве. Система права выступает лишь одним из слагаемых правовой системы. Право есть совокупность создаваемых и охраняемых государством норм. Но это не случайное и не хаотичное их нагромождение, не механическая масса, а строго согласованная и взаимозависимая целостная система, в которой нормы выстраиваются, группируются в определенном порядке. Перед нами - сложное системное иерархическое образование, пронизываемое процессами интеграции и дифференциации. В любом типе права между конкретными его нормами всегда присутствуют элементы общего и единичного, сходства и отличия, самостоятельности и зависимости. Система права характеризуется такими чертами, как единство, различие, взаимодействие, способность к делению, объективность, согласованность, материальная обусловленность. Единство юридических норм, образующих право, определяется: во-первых, единством выраженной в них государственной воли; во-вторых, единством правовой системы, в рамках которой они существуют и действуют; в-третьих, единством механизма правового регулирования, его исходных принципов; в-четвертых, единством конечных целей и задач. В то же время нормы права различаются по своему конкретному содержанию, характеру предписаний, сферам действия, формам выражения, предмету и методам регулирования, санкциям и т.д. Поэтому они подразделяются на отдельные части - отрасли, институты. В основе такого обособления лежат указанные выше особенности, и прежде всего разнообразие, специфика самих общественных отношений. Однако объективная природа системы права не означает, что законодатель не может на нее повлиять. Он может вносить в систему права известные коррективы, изменения (например, выделить, осознав потребность в этом, ту или иную отрасль права или, напротив, объединить их, установить тот или иной институт, принять те или иные нормы, акты и т.д.), но в принципе система права от него не зависит, нельзя ее заново создать, отменить, "перестроить". Обособить можно только то, что объективно обособляется. Иными словами, государство, власть могут в известных пределах влиять на сложившуюся систему права, способствовать ее совершенствованию, развитию, но не более того. Они не могут по своему "хотению" учредить, ввести декретом нужную, желаемую систему права. Объективность - важнейшее свойство системы права в отличие от систематизации права, которая носит субъективный характер, т.е. зависимый от государственной воли. Там, где есть право, всегда есть и определенная его система, в то время как систематизации может и не быть (например, в Великобритании право не систематизировано). Систематизация - это всего лишь сознательно проводимое упорядочение действующих правовых норм в целях удобства пользования ими на практике. Но любое право имеет свою систему, даже если оно не систематизировано. Система показывает, из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой. Структурными элементами системы права являются: а) норма права; б) отрасль права; в) подотрасль права; г) институт права; д) субинститут. Именно они образуют юридическую ткань рассматриваемого явления. Правовая норма - первичный элемент системы права. Это исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного характера. Отрасль права представляет собой обособившуюся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. Объективная необходимость предрешает выделение отрасли права. Законодатель лишь осознает и оформляет (протоколирует) эту потребность. Для образования самостоятельной отрасли права имеют значение следующие условия: а) степень своеобразия тех или иных отношений; б) их удельный вес; в) невозможность урегулировать возникшие отношения с помощью норм других отраслей; г) необходимость применения особого метода регулирования. Качественная однородность той или иной сферы общественных отношений вызывает к жизни соответствующую отрасль права. И наоборот, наличие или отсутствие той или иной отрасли права зависит от наличия или отсутствия соответствующих областей общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании. Отрасль не "придумывается", а рождается из социальных и практических потребностей. Хотя все отрасли права взаимосвязаны и проникнуты органическим единством, они не равнозначны по своему значению, объему, роли в процессе воздействия на общественные отношения. Такое положение объясняется тем, что различные сферы этих отношений далеко не одинаковы по широте и составу. Поэтому в рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяются подотрасли. Например, в гражданском праве - авторское право, патентное, жилищное, наследственное, арбитражное; в конституционном - избирательное право; в трудовом - пенсионное; в земельном - горное, водное, лесное и т.д. Эти подотрасли регулируют отдельные массивы общественных отношений, характеризующихся своей спецификой и известной родовой обособленностью. Институт права - это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. Если юридическая норма - "исходный" элемент, "живая" клеточка правовой материи, то правовой институт представляет собой первичную правовую общность (С.С. Алексеев). Правовые институты призваны регламентировать отдельные участки, фрагменты, стороны общественной жизни. Институт - составная часть, блок, звено отрасли. В каждой отрасли их множество. Они обладают относительной автономией, так как касаются в известной мере самостоятельных вопросов. Примеры правовых институтов: в уголовном праве - институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве - институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи; в государственном праве - институт гражданства; в административном - институт должностного лица; в семейном праве - институт брака и т.д. Все институты функционируют в тесной взаимосвязи друг с другом - как внутри данной отрасли, так и вне ее. Термин "институт" часто употребляется в литературе и печати в неопределенно широком смысле: говорят, например, о социальных, политических, общественных институтах, институтах демократии, парламентаризма, подразумевая под этим весьма разнородные и аморфные явления. В данном же случае это понятие берется в сугубо юридическом его значении - как конкретное нормативное установление государства, закона, т.е. как правовой институт. Виды правовых институтов. Прежде всего, институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д. Сколько отраслей - столько соответствующих групп институтов. Отраслевая принадлежность правовых институтов - наиболее общий критерий их дифференциации. По этому же признаку они подразделяются на материальные и процессуальные. Далее институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или комплексные), регулятивные, охранительные и учредительные (закрепительные). Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой - из норм двух и более отраслей. Например, институт государственной собственности, институт опеки и попечительства. Простой институт, как правило, небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный или комплексный, будучи относительно крупным, имеет в своем составе более мелкие самостоятельные образования, называемые субинститутами. Например, институт поставки в гражданском праве включает институт штрафа, неустойки, ответственности. Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений; охранительные - на их охрану, защиту (типичны для уголовного права); учредительные - закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан (характерны для государственного и административного права). Таким образом, система права представляет собой сложное, полиструктурное динамическое образование, в котором четко выделяются четыре ступени: 1) структура отдельного нормативного предписания; 2) структура правового института; 3) структура правовой отрасли; 4) структура права в целом. Все эти уровни субординированы, логически и функционально предполагают друг друга. Вместе взятые они образуют достаточно сложную конструкцию

88. Понятие отрасли права, характеристика основных отраслей права Правовые отрасли - основные, наиболее крупные структурные подразделения системы права, регулирующие соответственно и наиболее обширные сферы (области) общественных отношений. В данном случае не ставится цель дать их развернутую характеристику, а лишь показать, что каждая отрасль имеет свою специфику, свой предмет и метод, занимает особое положение в общей системе, отличается от других отраслей и тем самым доказывает и оправдывает свое право на самостоятельное существование. Здесь важно провести общие границы между различными группировками норм с учетом их тесной взаимосвязи. 1. Конституционное право. Это первая и ведущая отрасль, определяемая как совокупность юридических норм и институтов, опосредующих наиболее важные, исходные государственные отношения. В круг ее ведения входят такие вопросы, как формирование и структура представительной, исполнительной и судебной власти, принципы их деятельности, политическая система, экономическая основа, формы собственности, федеративное устройство, административно-территориальное деление, избирательная система, правовое положение (статус) граждан, их права, свободы и обязанности, общественный строй и др. Главным нормативным актом этой отрасли, естественно, является Конституция государства, выступающая основополагающей базой для всего текущего правотворчества. Это предмет данной отрасли. Методом же выступает главным образом учредительно-закрепительный в сочетании с общим (базовым) регулированием без установления конкретных санкций за нарушения, хотя многие конституционные нормы имеют прямое действие. 2. Административное право. Регулирует сферу управленческой, исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов, общественных организаций и должностных лиц (правительства, министерств, ведомств, президентских структур, предприятий, учреждений, местных администраций). Для осуществления своих оперативных функций все субъекты указанной деятельности наделяются необходимыми полномочиями, компетенцией. Объектами управления выступают экономика, наука, культура, образование, здравоохранение, оборона, правопорядок, охрана прав граждан и т.д. Основной метод - власть и подчинение, императивные приказы, указания, иерархия и субординация по службе, ответственность за порученный участок. 3. Финансовое право. Предмет данной отрасли - финансовые отношения, формирование и исполнение госбюджета, денежное обращение, банковские операции, кредиты, займы, налоги. Субъектами этих отношений выступают все юридические и физические лица. Нормы финансового права тесно связаны с государственным правом и административным, так как сферы этих трех отраслей во многом переплетаются. Финансовая деятельность в значительной мере носит исполнительно-распорядительный характер. Методы регулирования - контроль, ревизии, властные предписания. Однако в условиях перехода к рынку все более раздвигаются рамки самостоятельности, возникла система коммерческих банков. 4. Земельное право. Отрасль призвана регулировать вопросы землепользования и землеустройства, сохранения и распределения земельного фонда, определения правового режима различных видов земли в соответствии с их административно-хозяйственным назначением (государственные, колхозные, совхозные, фермерские, арендные, городские и т.д.). Подотраслями данной отрасли выступают лесное право, водное и горное. Основной нормативный акт - Земельный кодекс. Методы регулирования - дозволения, разрешения, запреты. 5. Сельскохозяйственное право. Регулирует порядок организации и деятельности крестьянских (фермерских) хозяйств, колхозов, акционерных обществ, арендаторов, их взаимоотношения с другими субъектами (госорганами, предприятиями, учреждениями, членами самих этих хозяйств); порядок использования и оплаты труда, распределения доходов; отражает особенности сельскохозяйственного производства. Колхозные общественные отношения имеют свою специфику, связанную с тем, что колхозы - не государственные организации, многое в них основано на саморегуляции, самоуправлении. Право опосредствует эти отношения не императивными, а главным образом диспозитивными методами (закреплением, охраной, рекомендациями, содействием, помощью и т.д.). Основные нормативные акты - Примерный устав сельскохозяйственной артели и уставы конкретных колхозов, законодательство о собственности, аренде и др. 6. Трудовое право. Предмет данной отрасли - сфера трудовых отношений (формы рациональной организации труда, его оценка и оплата, определение тарифных ставок, разрядов, окладов, норм выработки; рабочее время, отпуска; прием на работу и увольнение; порядок заключения трудовых соглашений). Субъектами трудовых отношений выступают рабочие и служащие, государственные, общественные и кооперативные организации, профсоюзы. Метод регулирования - поощрение, стимулирование, придание соответствующим договорам нормативного значения. 7. Гражданское право. Наиболее крупная отрасль, регулирующая обширную область имущественных и личных неимущественных отношений (имя, честь, достоинство, авторство). Весь гражданский оборот, хозяйственная деятельность предприятий, организаций, учреждений и граждан осуществляются на основе норм гражданского права (владение, пользование и распоряжение собственностью, ее приобретение и отчуждение, купля, продажа, дарение, наследование, передача в аренду, на хранение, в залог; пересылка, транспортировка, взаимные поставки сырья и продукции производителями и потребителями). Однако не все имущественные отношения регулируются гражданским правом, а только такие, в которых стороны юридически равны (истец - ответчик; должник - кредитор; заказчик - подрядчик) и которые не строятся по принципу власти и подчинения, как это имеет место в административном, финансовом, земельном праве. Последние также регламентируют в известных пределах имущественные отношения, но с помощью иных методов. В силу своей обширности и комплексности гражданское право как отрасль имеет многочисленные подотрасли: наследственное право, изобретательское, авторское, патентное, жилищное, транспортное и т.д. Основной нормативный акт - Гражданский кодекс РФ. Некоторые подотрасли также кодифицированы (Кодекс торгового мореплавания, Воздушный кодекс, Устав железных дорог). В условиях становления рыночных отношений роль гражданского права возрастает. Главный метод регулирования - диспозитивный. 8. Семейное право. Примыкает и тесно связано с гражданским правом. Тем не менее это самостоятельная отрасль, регулирующая порядок заключения и расторжения брака, отношения между супругами, родителями и детьми, вопросы патронирования, усыновления, опеки и попечительства, имущественного положения членов семьи, их взаимных прав и обязанностей. Основной нормативный акт - Семейный кодекс. Ведущие методы - равенство сторон и диспозитивный. 9. Уголовное право. Совокупность норм, определяющих, какие общественно опасные (вредные) действия и поступки следует считать уголовно наказуемыми; правомочия компетентных органов по отношению к лицам, совершившим преступления, основания и условия привлечения их к ответственности; принципы карательной политики государства, виды и систему санкций, составы конкретных деяний, формы и степень вины и т.д. Основной нормативный акт - Уголовный кодекс. Метод регулирования - императивно-запретительный. 10. Уголовно-исполнительное право. Включает в себя нормы, регламентирующие порядок отбывания наказания лицами, осужденными судом к лишению свободы, а также деятельность соответствующих государственных органов и учреждений по перевоспитанию правонарушителей в местах заключения. Уголовно-исполнительное право является как бы продолжением уголовного права, что дает основание некоторым ученым считать уголовно-исполнительное право подотраслью уголовного права. Однако, по мнению большинства специалистов в данной области, это все же самостоятельная отрасль, имеющая свой предмет, своих субъектов и свой специфический метод регулирования - воспитание, поощрение в сочетании с методом власти и подчинения. Основной нормативный акт - Уголовно-исполнительный кодекс. 11. Уголовно-процессуальное право. Отрасль, регулирующая деятельность суда, прокуратуры, органов предварительного следствия и дознания по раскрытию и рассмотрению уголовных дел, определяет процессуальные формы этой деятельности, права и обязанности участвующих в ней субъектов (подследственных, подсудимых, свидетелей, потерпевших, экспертов, представителей обвинения и защиты), их правовое положение. Основополагающий нормативный акт - Уголовно-процессуальный кодекс. Ведущие методы регулирования - императивный и метод равенства сторон, которые тесно взаимосвязаны между собой. 12. Гражданское процессуальное право. Совокупность норм, регулирующих деятельность органов правосудия и других участников процесса при разрешении споров о праве гражданском, а также по трудовым, семейным, личным, финансовым и иным делам. В гражданском процессе действуют в основном те же субъекты, что и в уголовном. Различия заключаются в предмете и методах регулирования. В состав данной отрасли входят также нормы, регламентирующие работу арбитражных и нотариальных органов. Главный нормативный акт - Гражданский процессуальный кодекс. Строгое соблюдение всех процессуальных норм служит важной гарантией реализации материальных. В литературе выделяются также комплексные отрасли: хозяйственное право, природоохранительное (экологическое), военное, торговое, прокурорско-надзорное и другие, соединяющие в себе разнородные нормы и институты, регулирующие соответственно сложные, "конгломеративные" отношения. Кроме того, в настоящее время формируются новейшие правовые отрасли, вызванные развитием современного научно-технического прогресса: космическое право, атомное, компьютерное и др.

89. Правовые институты и их виды Институт права - это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. Если юридическая норма - «исходный элемент, «живая» клеточка правовой материи, то правовой институт представляет собой первичную правовую общность»". Правовые институты призваны регламентировать отдельные участки, фрагменты, стороны общественной жизни. Институт - составная часть, блок, звено отрасли. В каждой отрасли их множество. Они обладают относительной автономией, так как касаются в известной мере самостоятельных вопросов. Примеры правовых институтов: в уголовном праве - институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве - институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи; в государственном праве - институт гражданства; в административном - институт должностного лица; в семейном праве - институт брака и т.д. Все институты функционируют в тесной взаимосвязи друг с другом - как внутри данной отрасли, так и вне ее. Виды правовых институтов. Прежде всего институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д. Сколько отраслей - столько соответствующих групп институтов. Отраслевая принадлежность правовых институтов - наиболее общий критерий их дифференциации. По этому же признаку они подразделяются на материальные и процессуальные. Далее институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или комплексные), регулятивные, охранительные и учредительные (закрепительные). Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой - из норм двух и более отраслей. Например, институт государственной собственности, институт опеки и попечительства. Простой институт, как правило, небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный или комплексный, будучи относительно крупным, имеет в своем составе более мелкие самостоятельные образования, называемые субинститутами. Например, институт поставки в гражданском праве включает в себя институт штрафа, неустойки, ответственности. Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений, охранительные - на их охрану, защиту (типичны для уголовного права), учредительные - закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан (характерны для государственного и административного права).

Понятие правовой доктрины

Определение 1

В дальнейшем данное явление не получило своего развития в качестве самостоятельного источника права.

Определение 2

Правовая доктрина в России

принцип права;
юридическая дефиниция;
толкование норм права Высшей судебной инстанцией;
порядок разрешения коллизий;
способы оформления юридических документов;
юридические презумпции.

Классификация правовых доктрин

Правовые доктрины могут быть классифицированы в соответствии с:

формой выражения – быть письменными и неписьменными;
отношением к религии – являться религиозными и светскими;
сферой применения – доктрины международные и национальные;
способом санкционирования – обязательные для исполнения и рекомендуемые;
содержанием – копирующие иные правовые источники или носящие самостоятельное юридическое значение;

Применение в юридической практике правовых доктрин может быть обусловлено такими обстоятельствами как:

пробелы, противоречия, неопределённость в позитивном праве;
общее принятие доктринальных взглядов сообществом юристов;
авторитетность и духовно-культурное основание правовой доктрины.

Правовая доктрина в России

Классификация правовых доктрин

Рекомендованный список диссертаций по специальности «Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве», 12.00.01 шифр ВАК

Доктрина в современном праве 2006 год, кандидат юридических наук Зозуля, Александр Александрович

Форма права: теоретико-правовое исследование 2005 год, доктор юридических наук Бошно, Светлана Владимировна

Обычаи и традиции в правовой системе Республики Дагестан 2007 год, кандидат юридических наук Сагидов, Аслан Магаммадович

Мусульманское право о природе власти 2001 год, кандидат юридических наук Кошева, Светлана Владимировна

Введение диссертации (часть автореферата) на тему «Правовая доктрина как источник права: историко-теоретические вопросы»

Заключение диссертации по теме «Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве», Васильев, Антон Александрович

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Васильев, Антон Александрович, 2007 год

Правовая доктрина в России

Классификация правовых доктрин